Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 8544 del 14/04/2011

Cassazione civile sez. I, 14/04/2011, (ud. 03/02/2011, dep. 14/04/2011), n.8544

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE PRIMA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. PROTO Vincenzo – Presidente –

Dott. CULTRERA Maria Rosaria – Consigliere –

Dott. DIDONE Antonio – Consigliere –

Dott. DE CHIARA Carlo – Consigliere –

Dott. MERCOLINO Guido – rel. Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

sentenza

sul ricorso proposto da:

L.G., elettivamente domiciliato in Roma, alla via

Crescenzio n. 25, presso l’avv. PAPARAZZO Ettore, dal quale,

unitamente all’avv. BUZZONI ZOCCOLA ANNA MARIA, e’ rappresentato e

difeso in virtu’ di procura speciale a margine del ricorso;

– ricorrente –

contro

FALLIMENTO DELLA CO.VE.S. – COOPERATIVA VENDITA STAMPA S.C.A.R.L., in

persona del curatore p.t. dott. P.L., elettivamente

domiciliato in Roma, alla via Flaminia Vecchia n. 691. presso l’avv.

LEPPO GIAN CARLO, dal quale e’ rappresentato e difeso in virtu’ di

procura speciale in calce al controricorso;

– controricorrente –

avverso la sentenza della Corte di Appello di Milano n. 1004/05,

pubblicata il 18 aprile 2005;

Udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 3

febbraio 2011 dal Consigliere Dott. MERCOLINO Guido;

udito l’avv. Leppo per il controricorrente;

udito il Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore

Generale dott. CARESTIA Antonietta, il quale ha concluso per il

rigetto del ricorso.

Fatto

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

1. — Nel fallimento della Co.Ve.S. – Cooperativa Vendita Stampa S.c.a.r.L il Giudice delegato ammise al passivo un credito fatto valere dal prof. L.G., in via chirografaria per l’importo di L. 25.175.815 oltre IVA sul ripartito, ed in via privilegiata per l’importo di L. 397.623.650 oltre 2% sul ripartito, a titolo di corrispettivo per prestazioni professionali rese in favore della societa’ poi fallita.

A seguito dell’approvazione di un piano di riparto parziale, il curatore rimise al creditore la somma di L. 405.576.123 a saldo del credito ammesso in via privilegiata.

2. — Con successivo ricorso ai sensi della L. Fall., art. 101, il L. chiese di essere ammesso al passivo in prededuzione per l’ulteriore importo di L. 81.115.225. a titolo di rivalsa dell’IVA sulla somma ricevuta in esecuzione del piano di riparto.

3. — La domanda fu rigettata dal Tribunale di Milano con sentenza del 20 settembre 2002, confermata dalla Corte d’Appello con sentenza del 18 aprile 2005.

Premesso che la questione relativa alla collocazione del credito IVA era stata gia’ definita con il provvedimento di ammissione al passivo, emesso a seguito di transazione intervenuta tra il creditore ed il curatore, la Corte ha escluso che il credito fosse pagabile in prededuzione quale debito di massa, non trattandosi di debito contratto dal curatore per l’amministrazione dei beni fallimentari o per spese di procedura, ma di un accessorio di un debito assunto dal fallito, per il quale l’art. 2758 cod. civ. accorda solo il privilegio speciale su determinati beni.

Ha precisato al riguardo che la fonte dell’obbligazione non puo’ essere individuata nel pagamento, ai sensi del D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633, art. 6 in quanto tale disposizione, volta ad agevolare le operazioni e gli accertamenti in sede fiscale, non altera il sistema civilistico dei privilegi ne’ le regole del concorso in caso di fallimento.

Ha infine escluso che l’assoggettamento del credito al concorso determini un ingiustificato arricchimento della massa dei creditori a danno di uno di essi, osservando che il fallimento acquisisce il credito verso l’Erario in virtu’ di un pagamento lecitamente eseguito, e che il sacrificio di singole posizioni e’ una possibilita’ insita nel sistema normativo concorsuale.

4. – Avverso la predetta sentenza propone ricorso per cassazione il L., per quattro motivi illustrati con memoria. Il curatore del fallimento resiste con controricorso.

Diritto

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. — Preliminarmente, va disattesa l’eccezione sollevata dalla difesa del fallimento, secondo cui il ricorso sarebbe inammissibile, al pari dell’appello, per i-nosservanza da parte del ricorrente del termine dimidiato previsto per le impugnazioni in sede fallimentare.

I giudizi introdotti a seguito di dichiarazione tardiva di credito non costituiscono infatti, a differenza di quelli di opposizione allo stato passivo, lo sviluppo in sede contenziosa della precedente fase di verificazione e di accertamento dei crediti, ma presentano i caratteri del normale giudizio di cognizione, da istruirsi a norma dell’art. 175 c.p.c., e segg. e soggetto, in quanto tale, ai principi del rito ordinario, anche con riferimento alle modalita’ ed ai termini per la proposizione delle impugnazioni; rispetto ad essi, pertanto, non trova applicazione la riduzione dei termini prevista dalla L. Fall., art. 99, per i giudizi di opposizione allo stato passivo, trattandosi di norma eccezionale e quindi non estensibile a situazioni processuali diverse da quelle prese in considerazione dal legislatore (cfr. Cass., Sez. lav., 2 marzo 2007, n. 4950; Cass. Sez. 1^, 22 gennaio 1999, n. 555; 29 ottobre 1992, n. 11789).

2. — Con il primo motivo d’impugnazione, il ricorrente denuncia la violazione e/o la falsa applicazione del D.P.R. n. 633 del 1972, artt. 6, 21 e 74-bis come modificati dal D.P.R. 23 dicembre 1974, n. 687, art. 1 nonche’ l’omessa. insufficiente e contraddittoria motivazione della sentenza impugnata, nella parte in cui ha ritenuto che il credito relativo alla rivalsa dell’IVA dovuta sul compenso per prestazioni professionali sorga anteriormente alla dichiarazione di fallimento.

Premesso infatti che, in caso di prestazione di servizi, mentre il credito relativo al compenso sorge al momento del compimento della prestazione, quello relativo alla rivalsa dell’IVA sorge soltanto a seguito dell’emissione della fattura, osserva che, in caso di fallimento del committente, tale adempimento puo’ aver luogo solo contestualmente all’avvenuto riparto. Ne consegue da un lato che prima di tale momento il credito non puo’ essere preso in considerazione ai fini dell’ammissione al passivo, dall’altro che, nella specie, la domanda di ammissione tardiva proposta a seguito del riparto non poteva considerarsi inammissibile, avendo una causa petendi diversa da quella proposta in precedenza.

3. — Con il secondo motivo, il ricorrente deduce la violazione e/o la falsa applicazione del D.P.R. n. 633 del 1972, art. 1 come modificato dal D.P.R. n. 687 del 1974, art. 1, e del R.D. 16 marzo 1942, n. 267, art. 111 nonche’ l’omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione della sentenza impugnata, nella parte in cui ha escluso che il credito relativo alla rivalsa del l’IVA fosse prededucibile quale debito di massa.

Sostiene infatti che, attraverso la registrazione della fattura emessa dal professionista ed a lui intestata, il curatore costituisce il fallito debitore dell’IVA nei confronti di quest’ultimo e creditore dell’imposta nei confronti dello Stato, compiendo in tal modo un atto di amministrazione del fallimento, in virtu’ del quale diviene obbligato al versamento dell’IVA, che puo’ successivamente compensare con quella da lui dovuta o della quale puo’ chiedere il rimborso, ai sensi del D.P.R. n. 633 del 1972, artt. 19 e 30.

4. — Con il terzo motivo, il ricorrente lamenta la violazione e/o la falsa applicazione dell’art. 2758 cod. civ., nonche’ l’omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione della sentenza impugnata, nella parte in cui ha ritenuto che la prededucibilita’ del credito relativo alla rivalsa dell’IVA contrastasse con la sua natura di credito privilegiato ai sensi dell’art. 2758 cod. civ..

Premesso che la natura privilegiata del credito non ne esclude la prededucibilita’, ogni qualvolta esso maturi dopo il concorso nei confronti dell’amministrazione fallimentare, sostiene che l’art. 2758 non ha nulla a che vedere con tale problematica, in quanto si limita ad elencare i crediti dello Stato per tributi indiretti. Il credito relativo al compenso per prestazioni professionali e’ peraltro assistito dal privilegio di cui all’art. 275 bis cod. civ., il quale trova fondamento nei principi costituzionali di tutela del lavoro e solidarieta’ sociale, incompatibili con la falcidia derivante dalla collocazione in chirografo del credito relativo alla rivalsa dell’IVA. 5. — Con il quarto ed ultimo motivo, il ricorrente denuncia la violazione e/o la falsa applicazione dell’art. 2041 cod. civ., nonche’ l’omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione della sentenza impugnata, nella parte in cui ha escluso la configurabilita’ di un ingiustificato arricchimento della massa a danno del singolo creditore.

Osserva infatti che, mentre il professionista e’ tenuto a versare l’IVA non riscossa, il fallimento puo’ compensare il relativo importo o comunque chiederne il rimborso, avvalendosi ingiustificatamente di un credito non pagato, con l’ulteriore conseguenza che l’imposta viene a gravare su un soggetto diverso da quello istituzionalmente obbligato.

6. — I motivi, da esaminarsi congiuntamente avuto riguardo all’unitarieta’ della questione cui fanno riferimento, sono infondati.

Nel rigettare la domanda di ammissione al passivo proposta dal ricorrente, la Corte d’Appello si e’ infatti conformata all’orientamento consolidato della giurisprudenza di legittimita’ in tema di rivalsa dell’IVA dovuta sul corrispettivo di prestazioni professionali rese in favore di un imprenditore poi dichiarato fallito, secondo cui, ove il professionista emetta la relativa fattura in costanza di fallimento, il credito non e’ qualificabile come credito di massa, da soddisfare in prededuzione, ma puo’ giovarsi del solo privilegio speciale di cui all’art. 2758 c.c., comma 2, (nel testo introdotto dalla L. n. 426 del 1975, art. 5 che, compiutamente regolando la materia, ha abrogato la previsione di un privilegio generale contenuta nel D.P.R. n. 687 del 1974, art. 1), purche’ sussistano beni, che il creditore ha l’onere di indicare nella domanda di ammissione al passivo, su cui possa esercitarsi la causa di prelazione (cfr. Cass.. Sez. 1^, 12 giugno 2008, n. 15690;

29 ottobre 1998. n. 10799; 1 giugno 1995. n. 6149).

In applicazione di tale principio, la Corte territoriale ha ritenuto che l’emissione della fattura non integrasse una nuova causa petendi, idonea a legittimare la dichiarazione tardiva del credito di rivalsa dell’IVA, la cui collocazione era stata gia’ definita nell’ambito della transazione intervenuta tra il ricorrerne ed il fallimento in un precedente giudizio di opposizione allo stato passivo avente ad oggetto il credito relativo al compenso professionale.

La decisione merita conferma, essendo pacifico che il credito di cui e’ stata chiesta l’ammissione al passivo si riferisce ad una prestazione professionale resa in favore del fallito in epoca anteriore alla dichiarazione di fallimento, e non avendo il ricorrente addotto, a fondamento dell’impugnazione, ragioni sufficienti a giustificare una rimeditazione della questione.

6.1. — L’indirizzo citato trova fondamento nel rilievo per cui il D.P.R. n. 633 del 1972, art. 1 nel prevedere che le prestazioni di servizi si considerano effettuale all’atto del pagamento del corrispettivo, non pone una regola generale rilevante in ogni campo del diritto, ma si limita ad individuare il momento in cui l’operazione puo’ essere assoggettata ad imposta, nonche’ il momento in cui puo’ essere emessa la fattura. L’individuazione di tale momento non comporta d’altronde il mutamento del soggetto nei confronti del quale la fattura dev’essere emessa, ed a carico del quale sorge pertanto il credito di rivalsa, in quanto, dal punto di vista civilistico, l’evento generatore di tale credito rimane pur sempre la prestazione professionale conclusasi prima del fallimento.

Cio’ impedisce di qualificare il credito in questione come credito di massa, da soddisfare in prededuzione ai sensi della L. Fall., art. 111, comma 1, n. 1, (nel testo, applicabile ratione temporis, anteriore alle modifiche introdotte dal D.Lgs. 9 gennaio 2006, n. 5, art. 99 e dal D.Lgs. 12 settembre 2007, n. 169, art. 8), essendo a tal fine necessario che il credito sia sorto nei confronti della gestione fallimentare, come spesa o come credito di amministrazione, o ancora come credito inerente all’esercizio provvisorio dell’impresa. Ai fini dell’individuazione dei crediti di massa, infatti, il profilo determinante non e’ costituito dall’elemento temporale, ma da quello funzionale, e cioe’ dal loro riferimento a costi assunti nell’interesse dei creditori concorsuali per il conseguimento degli scopi dell’esecuzione collettiva, restando necessariamente esclusi da tale nozione i crediti, pur fatti valere nei confronti del fallimento, che non siano sorti in occasione e per le finalita’ della procedura, ma siano geneticamente riconducigli all’attivita’ del fallito (cfr. Cass. Sez. 1^, 2 febbraio 1995, n. 1227).

6.2. — Non puo’ quindi condividersi la dissociazione che il ricorrente pretende di introdurre tra la genesi del diritto al corrispettivo e quella del credito di rivalsa dell’IVA, in base all’assunto per cui quest’ultimo sorgerebbe soltanto con l’emissione della fattura, che, dovendo avvenire all’atto del pagamento, potrebbe aver luogo, in caso di fallimento del committente, soltanto a seguito del riparto.

L’emissione della fattura all’atto della ricezione del pagamento costituisce infatti una mera facolta’ riconosciuta al prestatore di servizi, il quale puo’ anche scegliere di fatturare, registrando la relativa imposta, al momento della prestazione del servizio.

L’esercizio di tale facolta’ non sposta in avanti il momento genetico del credito di rivalsa, e comunque non lo trasforma in credito di massa, in caso di fallimento del debitore, non potendo ricondursi un siffatto mutamento al mero dato occasionale dell’emissione della fattura in epoca successiva all’apertura della procedura concorsuale.

L’adempimento in questione non e’ neppure configurabile come atto di amministrazione del fallimento, ai sensi della L. Fall., art. 111, comma 1, n. 1, in quanto tale disposizione fa riferimento all’attivita’ negoziale posta in essere dal curatore in relazione all’amministrazione della massa attiva. nella quale non puo’ evidentemente ricomprendersi un atto compiuto da un terzo in funzione di un interesse estraneo alla massa.

6.3. — Qualora, pertanto, il credito relativo al compenso sia stato gia’ ammesso al passivo, l’emissione della fattura non da luogo ad una nuova causa petendi, idonea a giustificare la dichiarazione tardiva del credito di rivalsa dell’IVA, laddove, come nella specie, quest’ultimo abbia costituito anch’esso oggetto della precedente istanza di ammissione al passivo.

E’ appena il caso di ricordare, in proposito, che l’ammissione ordinaria e quella tardiva al passivo fallimentare sono altrettante fasi di uno stesso accertamento giurisdizionale, sicche’, rispetto alla decisione concernente un’insinuazione tardiva di credito, le pregresse decisioni, riguardanti l’insinuazione ordinaria, hanno valore di giudicato interno, con la conseguenza che un credito, per potere essere insinuato tardivamente, deve essere diverso, in base ai criteri del petitum e della causa petendi, da quello fatto valere nella insinuazione ordinaria (cfr. Cass. Sez. 1^, 10 novembre 2006, n. 24049; 31 marzo 2006, n. 7661; 2 novembre 2001, n. 13590).

6.4. — Ritenere che il credito del professionista possa essere soddisfatto in prededuzione ove la fattura sia emessa successivamente alla dichiarazione di fallimento, e debba altrimenti concorrere con quelli degli altri creditori, godendo evenutalmetne del solo privilegio di cui all’art. 2758 c.c., comma 2, significherebbe d’altronde introdurre un’ingiustificata disparita’ di trattamento, avuto riguardo all’anteriorita’ della prestazione professionale rispetto all’apertura del fallimento, che costituisce il presupposto di fatto comune ad entrambe le situazioni.

E’ alla stregua di’ tale considerazione che dev’essere correttamente intesa l’affermazione della Corte territoriale, secondo cui la natura di credito di massa del credito di rivalsa dell’IVA e’ smentita dal privilegio speciale accordato al medesimo credito dall’art. 2758 c.c., comma 2, (che, contrariamente a quanto affermato dal ricorrente, si riferisce espressamente ai crediti di rivalsa verso il cessionario ed il committente previsti dalle norme in materia di IVA). In proposito, questa Corte ha gia’ avuto modo di precisare che rendere il creditore arbitro del regime giuridico applicabile al credito di rivalsa costituirebbe un’anomalia difficilmente coordinabile con la tutela dei crediti concorrenti, facendo dipendere l’attribuzione al credito in esame della medesima qualifica di quello per spese della procedura non gia’ dalle iniziative degli organi della procedura, dalle loro decisioni e dalle loro attivita’, ma semplicemente dall’attivita’ del terzo (cfr. Cass., Sez. 1^, 1 giugno 1995, n. 6149, cit.).

E’ poi esatto il rilievo del ricorrente, secondo cui l’esclusione della prededucibilita’ del credito di rivalsa dell’IVA, posta in relazione con il privilegio accordato dall’art. 2751 bis cod. civ. a credito del professionista per il corrispettivo della prestazione resa puo’ comportare, in sede di ripartizione dell’attivo, che soltanto quest’ultimo credito riesca a trovare soddisfazione. Non puo’ tuttavia condividersi il corollario che il ricorrente pretende di trarne in ordine all’ingiustificata falcidia che ne conseguirebbe per lo stesso compenso dovuto al professionista, in violazione dei principi costituzionali di tutela del lavoro e solidarieta’ sociale che costituiscono il fondamento del predetto privilegio. Tale affermazione muove infatti dalla premessa di ordine economico secondo cui, in virtu’ del meccanismo della rivalsa, l’onere dell’imposta e’ destinato a ricadere, in definitiva, sul committente nel caso di prestazione di servizi, e su consumatore finale in caso di cessione di beni. Altro e’, tuttavia, il risultato economico della rivalsa, altro l’individuazione del contribuente, che il D.P.R. n. 633 del 1972, art. 17 identifica nei soggetti che effettuano le cessioni di beni e le prestazioni di servizi imponibili, implicitamente ponendo a loro carico le conseguenze economiche dell’eventuale impossibilita’ materiale o giuridica di esercitare la rivalsa (cfr. al riguardo, Corte cost., sent. n. 25 del 1984).

6.5. — Quanto infine al vantaggio derivante al fallimento dalla possibilita’ di portare in detrazione l’IVA o di chiederne il rimborso, ancorche’ il credito di rivalsa del professionista non abbia trovato soddisfazione in sede di riparto, esso non e’ configurabile quale ingiustificato arricchimento ai sensi dell’art. 2041 cod. civ., ma costituisce il risultato del sistema di contabilizzazione dell’imposta, comune anche alle ipotesi in cui il creditore abbia emesso la fattura in epoca anteriore alla dichiarazione di fallimento, e non imputabile ad un’anomalia distorsiva del sistema concorsuale (cfr. Cass., Sez. 1^, 12 giugno 2006. n. 15690, cit.).

7. — Il ricorso va pertanto rigettato, con la conseguente condanna del ricorrente al pagamento delle spese del giudizio di legittimita’.

P.Q.M.

LA CORTE rigetta il ricorso, e condanna L.G. al pagamento delle spese processuali, che si liquidano in complessivi Euro 2.700,00, ivi compresi Euro 2.500,00 per onorari ed Euro 200,00 per esborsi, oltre alle spese generali ed agli accessori di legge.

Cosi’ deciso in Roma, nella Camera di consiglio della Sezione Prima Civile, il 3 febbraio 2011.

Depositato in Cancelleria il 14 aprile 2011

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