Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 7158 del 25/03/2010

Cassazione civile sez. un., 25/03/2010, (ud. 02/02/2010, dep. 25/03/2010), n.7158

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONI UNITE CIVILI

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. CARBONE Vincenzo – Primo Presidente –

Dott. ELEFANTE Antonino – Presidente di sezione –

Dott. MERONE Antonio – Consigliere –

Dott. GOLDONI Umberto – Consigliere –

Dott. SALVAGO Salvatore – Consigliere –

Dott. FORTE Fabrizio – Consigliere –

Dott. MACIOCE Luigi – Consigliere –

Dott. TOFFOLI Saverio – rel. Consigliere –

Dott. SPAGNA MUSSO Bruno – Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

sentenza

sul ricorso proposto da:

I.N.A.I.L. ((OMISSIS)), in persona del Dirigente pro tempore,

elettivamente domiciliato in ROMA, VIA IV NOVEMBRE 144, presso lo

studio degli avvocati COLAIOCCO ARNALDO, VUOSO LUCIO, che lo

rappresentano e difendono per delega in calce al ricorso;

– ricorrente –

contro

I.G.;

– intimato –

e sul ricorso n. 7652/2006 proposto da:

I.G. ((OMISSIS)), elettivamente domiciliato in

ROMA, PIAZZA COLA DI RIENZO 69, presso lo studio dell’avvocato

FERRETTI ALDO, che lo rappresenta e difende, per delega in calce al

controricorso e ricorso incidentale;

– controricorrente e ricorrente incidentale –

contro

I.N.A.I.L. ((OMISSIS)), in persona del Dirigente pro tempore,

elettivamente domiciliato in ROMA, VIA IV NOVEMBRE 144, presso lo

studio degli avvocati COLAIOCCO ARNALDO, VUOSO LUCIO, che lo

rappresentano e difendono per delega in calce al controricorso al

ricorso incidentale;

– controricorrente al ricorso incidentale –

avverso la sentenza n. 808/2004 della CORTE D’APPELLO di BOLOGNA,

depositata il 04/08/2005;

udita la relazione della causa svolta nella Udienza pubblica del

02/02/10 dal Cons. Dott. TOFFOLI Saverio;

uditi gli avvocati Lucio VUOSO, Aldo FERRETTI;

udito il P.M. in persona dell’Avvocato Generale Dott. IANNELLI

Domenico, che ha concluso per l’accoglimento del ricorso principale;

rigetto del ricorso incidentale.

 

Fatto

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

L’avv. I.G., ex dipendente dell’Inail in qualita’ di legale inquadrato nella (OMISSIS) qualifica, adiva il Pretore di Forli’ al fine di ottenere, nei confronti dell’Inail il riconoscimento del proprio diritto all’indennita’ di funzione non percepita nei primi tre mesi del 1994, nonche’ alla riliquidazione della indennita’ una tantum (di fine rapporto), prevista dall’art. 32 del regolamento di previdenza e quiescenza approvato con D.M. 30 maggio 1969, per effetto del computo nella relativa base di calcolo della indennita’ di funzione di cui alla L. n. 88 del 1989, art. 15 del compenso incentivante e dell’indennita’ integrativa speciale, con condanna dell’Istituto alla riliquidazione della stessa, oltre rivalutazione monetaria ed interessi.

Si costituiva in giudizio l’Inail, eccependo il difetto di giurisdizione del giudice adito e contestando nel merito la domanda attrice.

Il Pretore di Forli’ dichiarava il proprio difetto di giurisdizione, compensando le spese del giudizio.

Contro tale sentenza il ricorrente proponeva appello innanzi al Tribunale di Forli’, che affermava la giurisdizione del giudice ordinario.

Il ricorrente riassumeva il giudizio innanzi al Tribunale di Forli’, non riproponendo la domanda relativa all’indennita’ integrativa speciale. Il Tribunale rigettava le domande, ma la Corte di appello di Bologna riteneva che sia l’indennita’ di funzione che il compenso incentivante dovessero far parte dell’indennita’ una tantum. Il giudice di secondo grado, puntualizzato che tali indennita’ erano una forma sostitutiva dell’indennita’ di anzianita’ spettante ai dipendenti degli enti pubblici non economici in forza della L. 20 marzo 1975, n. 70, art. 13 riteneva che il riferimento allo “stipendio annuo complessivo in godimento” da parte della L. 20 marzo 1975, n. 70, art. 13 rendeva computabili tutti gli emolumenti corrisposti in via continuativa, quali indubbiamente l’indennita’ di funzione ed anche il compenso incentivante. Riconosceva anche il diritto dell’ I. a percepire l’indennita’ di funzione per i primi tre mesi del 1994, ritenendo provato, sulla base dello stato matricolare e di altri documenti, l’esercizio dal 20 dicembre 1993 al 28.2.1995, e quindi anche per tale periodo, delle funzioni della (OMISSIS) qualifica e precisamente di funzioni di staff e di vicario del dirigente presso la sede Inail di Forli’- (OMISSIS), dapprima in missione e poi a seguito di trasferimento, fino alle dimissioni.

La Corte condannava l’Inail al pagamento anche di interessi e rivalutazione fino al soddisfo.

l’Inail propone ricorso per Cassazione affidato a quattro motivi.

L’ I. resiste con controricorso e propone un motivo di ricorso incidentale condizionato. L’Inail resiste con controricorso a tale ultimo ricorso.

La causa e’ stata rimessa alle Sezioni unite, cui gia’ erano stati assegnati ricorsi coinvolgenti analoghe questioni relativa alla disciplina del trattamento di fine rapporto dei dipendenti di enti pubblici non economici.

Memorie di entrambe le parti.

Diritto

MOTIVI DELLA DECISIONE

1.1. Il primo motivo del ricorso principale denuncia violazione della L. n. 70 del 1975, art. 13 dell’art. 2129 c.c. e dell’art. 98 disp. att. c.c., del D.Lgs. n. 165 del 2001, art. 69, comma 2 e della L. n. 335 del 1995, art. 2, comma 5 del D.P.C.M. 20 dicembre 1999, degli art. 5, 31 e 32 del regolamento di previdenza e di quiescenza del personale a rapporto di impiego dell’Inail approvato con D.M. 30 maggio 1969, unitamente a vizio di motivazione su punti decisivi.

Previo esame dell’iter normativo in base al quale si e’ pervenuti all’applicabilita’ anche al personale degli enti pubblici non economici della disciplina del codice civile in materia di trattamento di fine rapporto, si rileva che riguardo al rapporto de quo la disciplina generale civilistica avrebbe potuto rilevare solo in via sussidiaria, in difetto di norme speciali anche regolamentari.

Nella specie doveva farsi riferimento all’art. 32 dell’apposito regolamento approvato con D.M. 30 maggio 1969, per cui la indennita’ una tantum era costituita (salve altre componenti) “da una somma a carico dell’Amministrazione pari a tanti dodicesimi dell’ultima retribuzione spettante per quanti sono gli anni di servizio utile valutabile ai sensi del comma 1 del precedente articolo 31 mentre per l’art. 5 del medesimo regolamento gli effetti del regolamento si intende per retribuzione la somma delle competenze relative allo stipendio ed eventuali assegni personali, nonche’ altre eventuali competenze di carattere fisso e continuativo che siano riconosciute utili ai fini del trattamento di previdenza e quiescenza con delibera del consiglio di amministrazione da assoggettarsi all’approvazione ministeriale. Di conseguenza il concetto di retribuzione doveva intendersi riferito solo allo stipendio o trattamento fondamentale (comprensivo, in linea di massima, di paga tabellare, retribuzione individuale di anzianita’, indennita’ integrativa speciale e altri eventuali assegni pensionabili). Neanche poteva rilevare che l’art. 5 del regolamento Inail in altre controversie era stato annullato dal Consiglio di Stato nella parte in cui demandava al consiglio di amministrazione la possibilita’ di definire quali competenze a carattere fisso e continuativo potessero essere ritenute computabili, dovendo comunque essere necessario un dato formale che qualifichi l’emolumento come fisso e continuativo.

1.2. Il secondo motivo denuncia violazione e falsa applicazione della L. n. 88 del 1989, artt. 13 e 15 e vizi di motivazione. Si sostiene che l’indennita’ di funzione e il compenso incentivante sono privi degli asseriti caratteri di fissita’ e continuita’.

1.3. Il terzo motivo denuncia violazione della L. n. 88 del 1989, art. 15 e vizi di motivazione quanto all’accertamento delle mansioni presupposto dell’indennita’ di funzione. Si deduce che al riguardo non e’ sufficiente lo svolgimento delle mansioni della (OMISSIS) qualifica, e neanche la preposizione a strutture organizzative o l’espletamento di funzioni vicarie, essendo rilevante invece lo svolgimento delle attivita’ di studio, ricerca e progettazione.

1.4. Il quarto motivo denuncia violazione della L. n. 724 del 199, art. 22, comma 36, del D.M. Tesoro 1 settembre 1998, art. 2, comma 3 oltre a vizi di motivazione.

Si censura la condanna cumulativa al pagamento di interessi e rivalutazione, esclusa per tutte le categorie dei crediti dei dipendenti pubblici a decorrere dall’1.1.1995, e il riferimento di tale condanna a somma non al netto delle ritenute contributive e fiscali, come previsto dal D.M. 1 settembre 1998, n. 352, art. 3, comma 2.

2. Il ricorso incidentale condizionato deduce che, essendo il rapporto di lavoro cessato in data 28.2.1995, sono inapplicabili le discipline sopravvenute a tale data invocate dall’lNAIL (e segnatamente la L. n. 335 del 1995, la L. n. 448 del 1998, il D.P.C.M. 20 dicembre 1999 ed il D.Lgs. n. 165 del 2001) e invoca l’applicazione dell’art. 2120 c.c. osservando in proposito che l’art. 2129 c.c. consente una disciplina diversa del t.f.r. solo ad opera della legge e non di normative secondane. Deduce anche che sono applicabili l’art. 2099 c.c. e il D.Lgs. n. 29 del 1993, art. 45 (che rimandano alla contrattazione collettiva per la determinazione degli istituti retributivi) ed il c.c.n.l siglato il 6.7.1995, ma relativo al triennio decorrente dal 1994, del resto applicato al ricorrente sul piano retributivo, e che in base a tali fonti deve ritenersi il carattere retributivo e la computabilita’ ai fini del trattamento di fine rapporto delle indennita’ in questione. Contesta infine l’effettiva natura regolamentare del “regolamento” approvato con il D.M. del 1969, a cui deve attribuirsi la natura di atto amministrativo generale.

3. I due ricorsi devono essere riuniti (art. 335 c.p.c.).

4. Deve preliminarmente rilevarsi che questa Corte deve procedere anche d’ufficio, in relazione alla problematica posta dal primo motivo, all’individuazione della normativa applicabile al trattamento di fine rapporto spettante al controricorrente e dei conseguenti principi di diritto rilevanti ai fini della sua quantificazione (iura novit curia). In questo esame rilevano almeno virtualmente anche le questioni prospettate con il ricorso incidentale condizionato, inammissibile come tale.

5. Questioni analoghe a quelle poste nel presente giudizio sono state esaminate piu’ volte da questa Corte a proposito del trattamento di quiescenza spettante ai dipendenti dell’Inps in servizio da data antecedente al 1 gennaio 1996. La similarita’ delle questioni risiede nel fattor il rapporto di impiego dei dipendenti sia dell’Inps che dell’Inail e’ stato regolato dalla L. n. 70 del 1975, e che entrambi gli enti adottarono un regolamento per il trattamento di previdenza e quiescenza del personale a rapporto di impiego nel quale (nei rispettivi artt. 5) si e’ dettata una nozione di retribuzione, rilevante ai fini della liquidazione di tali trattamenti, che fa riferimento, oltre che allo stipendio lordo, ad eventuali assegni personali e ad altre competenze di carattere fisso e continuativo.

L’ulteriore condizione del riconoscimento della computabilita’ di queste altre competenze da parte di delibera del consiglio di amministrazione e’ stata eliminata presso l’Inps con deliberazione del consiglio di amministrazione a seguito di annullamento operato da parte del Consiglio di Stato e, come precisato nel ricorso dell’Inail analogo annullamento e’ intervenuto anche per lo stesso inciso del suo regolamento. Deve anche precisarsi che, come e’ confermato dal regolamento Inail in atti (artt. 2 e 32), l’indennita’ “una tantum” oggetto della domanda e’ il trattamento di quiescenza previsto da detto regolamento in favore del personale che cessa dal servizio senza diritto a pensione, del quale e’ previsto il calcolo con gli stessi criteri dell’indennita’ di buonuscita.

Con riferimento ai dipendenti dell’Inps l’esame delle problematiche relative alla liquidazione del trattamento di fine rapporto si sono intrecciate con quelle relative alla quantificazione della pensione integrativa, e cio’ anche in alcune controversie pervenute all’esame di queste Sezioni unite a questa stessa udienza.

Poiche’ e’ utile ai fini interpretativi l’esame parallelo delle regole legali applicabili, nei confronti dei dipendenti degli enti pubblici non economici di cui alla L. n. 70 del 1975, ai due istituti del trattamento di previdenza e di quiescenza, e’ opportuno riportarsi preliminarmente alle considerazioni sviluppate al riguardo da queste Sezioni unite, ai fini anche della risoluzione del contrasto di giurisprudenza che ha giustificato la rimessione a questo collegio anche della presente controversia:

“5.1. Le questioni di principio poste dal ricorso riguardano i dipendenti dell’Inps in cui favore e’ prevista al momento della cessazione del rapporto di lavoro, sulla base di discipline legali o regolamentari ancora applicabili in via transitoria, l’erogazione di una pensione integrativa e, quale trattamento di fine rapporto, in luogo del trattamento previsto dall’art. 2120 c.c. l’indennita’ di anzianita’ gia’ prevista per i dipendenti degli enti pubblici non economici dalla L. 20 marzo 1975, n. 70 oppure (la questione e’ controversa) l’indennita’ di buonuscita prevista dal regolamento per il trattamento di previdenza e di quiescenza del personale a rapporto d’impiego approvato con deliberazione in data 12.6.1970 del consiglio di amministrazione dell’istituto. Piu’ precisamente si tratta di stabilire se debbano fare parte della base di calcolo di tali trattamenti anche elementi della retribuzione del dipendente, diversi dallo stipendio, se fissi e continuativi.

E’ opportuno esaminare quali siano gli orientamenti della giurisprudenza della Corte riguardo a tali questioni, con particolare riferimento a quella riguardante l’indennita’ di buonuscita o di anzianita’, su cui si e’ verificato un contrasto di giurisprudenza.

5.2. Con riferimento alla pensione integrativa e’ richiamabile Cass. n. 8821/2008, che ha innanzitutto delineato il relativo quadro normativo, ricordando che il gia’ richiamato regolamento dell’Inps in data 12 giugno 1970 aveva fatto riferimento, sia ai fini della pensione integrativa che ai fini dell’indennita’ di buonuscita, a una nozione di “retribuzione” comprensiva delle competenze a carattere fisso e continuativo riconosciute utili ai fini del trattamento di previdenza e di quiescenza con deliberazione del consiglio di amministrazione, approvata dal Ministero del lavoro, e che tale previsione era stata modificata proprio dall’Inps con deliberazione in data 30 aprile 1982 (alla luce della decisione del Consiglio di Stato n. 120/80), con eliminazione dell’ultima parte, con la conseguenza che non poteva piu’ ritenersi necessario il provvedimento del Consiglio di amministrazione affinche’ le voci retributive venissero considerate pensionabili, essendo sufficiente a tale scopo che le medesime oggettivamente fossero fisse e continuative.

Ha poi ricordato che la disciplina di cui a detto regolamento rimase ferma anche dopo l’entrata in vigore della L. 20 marzo 1975, n. 70, di riordino degli enti pubblici non economici, nel senso che l’art. 14, comma 2, della medesima legge sanci’ che i fondi integrativi previsti dai regolamenti di taluni enti sarebbero stati conservati in relazione al personale in servizio;

e che i medesimi fondi integrativi furono soppressi dal primo ottobre 1999, ad opera della L. 17 maggio 1999, n. 144, art. 64, comma 2 prevedendosi pero’ (al comma 3 dello stesso articolo) che in favore degli iscritti veniva riconosciuto l’importo del trattamento pensionistico integrativo, calcolato alla stregua delle normative regolamentari in vigore presso i predetti fondi, sulla base delle sole anzianita’ contributive maturate alla data del primo ottobre 1999. In altri termini, la maturazione di detti trattamenti pensionistici integrativi si era arrestata alla data suddetta.

Tanto premesso la richiamata sentenza riteneva che nella specie, ai fini della inclusione delle voci retributive in contestazione doveva solo accertarsi se esse fossero qualificabili come fisse e continuative, non potendo spiegare efficacia ostativa la mancata effettuazione sulle medesime delle previste trattenute contributive, in quanto di tale omissione era responsabile lo stesso Inps, che cumulava la posizione di datore di lavoro e di gestore del fondo pensionistico integrativo, il quale era privo di personalita’ giuridica distinta e rappresentava solo un’evidenza contabile nel bilancio dell’istituto.

Quanto al carattere fisso e continuativo delle voci retributive allora in questione, e cioe’ dell’indennita’ di cui alla L. n. 88 del 1989, art. 15, comma 2, e del salario di professionalita’, la Corte confermava il giudizio positivo del giudice di merito, ritenendo che i criteri rilevanti al riguardo sono rappresentati dalle modalita’ della erogazione (con particolare riguardo alla reiterazione del pagamento per un apprezzabile lasso di tempo) e dal tenore della fonte. Da questo ultimo punto di vista doveva affermarsi che, mentre non puo’ attribuirsi rilevanza al fatto che ogni voce retributiva sia suscettibile di soppressione o modificazione, ha rilievo ostativo invece che la fonte che ha introdotto il compenso lo preveda espressamente come temporaneo, in quanto intrinsecamente collegato ad eventi di durata limitata (come per esempio il raggiungimento di determinati risultati obiettivi). Con particolare riguardo all’indennita’ di cui alla L. n. 88 del 1989, art. 15, comma 2, veniva richiamata anche la qualificazione dello stesso come continuativo da parte di Cass. n. 6633/2007, sia pure fini del calcolo dell’indennita’ di buonuscita.

La medesima linea interpretativa e’ stata seguita da Cass. n. 11603/2008, 11604/2008 e 19014/2008.

5.3 Anche riguardo all’indennita’ di buonuscita la giurisprudenza della Corte in un primo momento ha ritenuto la computabilita’ delle voci retributive fisse e continuative ulteriori rispetto allo stipendio in senso stretto.

Ci si riferisce a Cass. n. 6633/2007, 7596/2007, 8923/2007 e 9551/2007. Queste sentenze richiamano la L. n. 70 del 1975, art. 13, comma 1, ricordando che esso prevede in favore del personale dipendente degli enti pubblici c.d. parastatali che cessi dal servizio un’indennita’ di anzianita’ a totale carico dell’ente pari a tanti dodicesimi dello stipendio annuo complessivo in godimento quanti sono gli anni di servizio prestato; l’art. 31 della stessa legge, sui “diritti acquisiti”, osservando che lo stesso, con riferimento al nuovo sistema di determinazione del regime normativo ed economico, ha disposto che “il primo accordo sindacale concluso ai sensi della presente legge dovra’ fare salvi gli eventuali trattamenti di maggior favore fruiti dal personale alla data di entrata in vigore della nuova disciplina”; l’art. 14, comma 2, secondo cui “i fondi integrativi di previdenza sono conservati limitatamente al personale in servizio 0 gia’ cessato dal servizio alla data di entrata in vigore della presente legge”.

Da tale quadro normativo si deduce che ai dipendenti dell’Inps compete un’indennita’ di fine rapporto di natura retributiva e non previdenziale e che il trattamento gia’ previsto dal regolamento del personale continua ad applicarsi per il personale gia’ in servizio ove porti ad un risultato di maggior favore rispetto a quello legale.

Affrontando il problema specifico della computabilita’ ai fini del trattamento di fine rapporto delle indennita’ per cui vi era contestazione in giudizio, osservato incidentalmente che il riferimento della L. n. 70 del 1975 all’ultimo stipendio complessivo, letto in coerenza con la qualificazione del trattamento come indennita’ di anzianita’, potrebbe far ritenere richiamati i criteri di computo dettati dall’art. 2121 c.c. nel testo originario, si ritiene non necessario l’approfondimento di tale profilo, dato che l’art. 5 del regolamento Inps, con il suo riferimento allo stipendio e agli altri assegni a carattere fisso e continuativo, enuncia certamente la stessa nozione omnicomprensiva di retribuzione di cui all’art. 2121 c.c., mentre l’art. 34 del medesimo regolamento richiamava appunto la nozione di retribuzione.

Circa i criteri per ritenere fissa e continuativa un’indennita’ percepita al momento della cessazione del rapporto, si osserva che in senso ostativo a una simile qualificazione non puo’ darsi rilievo alla possibilita’ meramente astratta di modifiche del suo quantum o anche della sua soppressione con la cessazione della preposizione agli incarichi cui la legge si riferisce, visto che la giurisprudenza da tempo risalente ha precisato che per retribuzione “contingente” deve intendersi soltanto il compenso contrassegnato dai caratteri di occasionalita’, transitorieta’ o saltuarieta’, non certo le componenti retributive correlate alla professionalita’ del lavoratore, non rilevando la non definitivita’ dell’attribuzione patrimoniale. Si ritiene pero’ condivisibile in linea principio la tesi secondo cui la qualifica di fisse e continuative non puo’ essere riconosciuta a quelle componenti retributive la cui erogazione dipenda dall’avverarsi di condizioni o di eventualita’ imprevedibili e non del tutto indipendenti dalla casualita’, come il raggiungimento di un determinato risultato, in quanto tale conclusione e’ rispondente al dato normativo, come confermato dalla L. 24 dicembre 1993, n. 537, art. 3, comma 57 autenticamente interpretato dalla L. 23 dicembre 2005, n. 266, art. 1, comma 57.

5.4.1. A conclusioni interpretative diverse perviene un altro indirizzo giurisprudenziale, inaugurato da Cass. n. 8984/2008 e confermato dalle sentenze n. 11603/2008 e 11604/2008, le quali ultime, pur facendo seguito alla medesima Camera di consiglio, introducono, su uno dei passaggi argomentativi, una messa a fuoco della motivazione successivamente fatta propria anche dalle ulteriori sentenze n. 18587, 19014 e 19299 dello stesso anno 2008, deliberate da un diverso collegio.

Premesso che la Corte doveva verificare la fondatezza del ricorso tenendo presente che l’Inps aveva fatto riferimento anche alla L. n. 70 del 1975 e che comunque spetta al giudice di qualunque grado individuare la disciplina legale applicabile alla fattispecie portata al suo esame, le sentenze in esame procedevano ad un esame anche in termini generali dell’oggetto e della finalita’ di tale legge, osservando che essa era intervenuta per porre fine alla frammentazione e alle notevoli disparita’ della disciplina dei trattamenti di servizio e di quiescenza dei dipendenti degli enti pubblici economici del cd. parastato (cd. giungla retributiva), disciplina che fino a quel momento era stata in genere affidata a regolamenti emanati dagli organi di amministrazione dei vari enti.

Tale disegno del legislatore aveva trovato chiara espressione gia’ nell’art. 1 (comma 1) della L. del 1975, secondo cui “Lo stato giuridico e il trattamento economico d’attivita’ e di fine servizio dei personale dipendente dagli enti pubblici individuati ai sensi dei seguenti commi sono regolati in conformita’ della presente legge.” Peraltro l’art. 25 imponeva a ciascun ente di provvedere a modificare i regolamenti organici vigenti in conformita’ della medesima legge entro sei mesi dall’approvazione degli accordi sindacali, che avrebbero dovuto determinare il trattamento economico, mentre l’art. 26 faceva divieto di attribuire al personale trattamenti economici accessori o integrativi. Previsto dalla legge un trattamento retributivo omogeneo per tutti i dipendenti degli enti interessati, mediante il rinvio agli accordi sindacali del settore (analogamente a quanto gia’ previsto per i dipendenti statali), quanto al trattamento di quiescenza disponeva l’art. 13 secondo cui “All’atto della cessazione dal servizio spetta al personale una indennita’ di anzianita’, a totale carico dell’ente, pari a tanti dodicesimi dello stipendio annuo complessivo in godimento, qualunque sia il numero di mensilita’ in cui esso e’ ripartito, quanti sono gli anni di servizio prestato.” Pertanto quello previsto dalla legge era diventato il trattamento di quiescenza applicabile a tutti i dipendenti del parastato, con conseguente abolizione delle diverse discipline stabilite dalle deliberazioni dei vari consigli di amministrazione degli enti. Ne’ per la quiescenza vi era alcuna norma che sancisse l’ultrattivita’ delle discipline regolamentari per il periodo successivo all’entrata in vigore della L. n. 70 del 1975, come confermato dal fatto che l’ultrattivita’ della precedente disciplina regolamentare era espressamente prevista solo con riguardo ai trattamenti integrativi e sostitutivi di previdenza. In particolare non poteva essere richiamato il disposto dell’art. 31 della medesima legge sui “diritti acquisiti”, poiche’ con tale disposizione si poneva una limitazione alla contrattazione collettiva di prima applicazione, cui era demandata la determinazione del trattamento economico per i dipendenti in servizio, ma la stessa non poteva incidere anche sulla indennita’ di anzianita’, che era stabilita non dalla contrattazione collettiva ma direttamente dalla legge, e cioe’ dal richiamato art. 13.

5.4.2 Le sentenze ora in esame si fanno anche carico di verificare se dalla normativa di legge piu’ recente si potessero desumere sul piano sistematico elementi che indebolissero l’interpretazione fornita della L. n. 70 del 1975 circa la sorte delle discipline regolamentari sui trattamenti di quiescenza, e di esaminare i limiti di vigenza della normativa sull’indennita’ di anzianita’ disciplinata da detta L. del 1975 per i dipendenti del parastato in relazione alla contrattualizzazione dei rapporti di lavoro dei dipendenti delle pubbliche amministrazione.

Sotto il primo profilo, si esclude la rilevanza rispetto ai dipendenti dell’Inps della L. n. 144 del 1999, art. 64 che nell’abolire i fondi pensionistici integrativi, ha riconosciuto agli iscritti “il diritto all’importo del trattamento pensionistico integrativo calcolato sulla base delle normative regolamentari in vigore presso i predetti fondi che restano a tal fine confermate anche ai fini di quiescenza e delle anzianita’ contributive maturate alla data del primo ottobre 1999” Secondo le sentenze in esame, infatti, la conferma delle norme regolamentari relative alla quiescenza puo’ riguardare solo le discipline dell’indennita’ di quiescenza fondate dai regolamenti degli enti sul metodo della istituzione di un apposito fondo alimentato mediante il versamento di contributi a carico del datore di lavoro e di trattenute operate sulle retribuzioni dei dipendenti. Invece presso l’Inps il fondo, evidenza contabile nell’ambito del bilancio dell’istituto e denominato “Fondo per la copertura degli oneri relativi alla previdenza”, provvedeva alla erogazione della sola pensione integrativa, come previsto dall’art. 3 del regolamento, mentre, a norma dell’art. 34 l’indennita’ di buonuscita era a carico “delle spese generali di amministrazione dell’Istituto”.

Sotto il secondo profilo, richiamando conclusioni a cui gia’ era pervenuta la giurisprudenza della Corte (Cass. n. 15998/2006), si osserva che la L. 8 agosto 1995, n. 335 (“riforma del sistema pensionistico obbligatorio e complementare”), all’art. 2, commi 5 e 7, ha regolato sul punto specifico la graduale omogeneizzazione di disciplina dei rapporti di lavoro alle dipendenze delle pubbliche amministrazioni con quelli alle dipendenze dei privati nel senso che solo per i pubblici dipendenti assunti a decorrere dal 1.1.1996 i trattamenti di fine servizio sono sottoposti a quanto previsto dall’art. 2120 c.c. mentre per i lavoratori gia’ in servizio il 31.12.1995 sono rimesse alla contrattazione collettiva nazionale le modalita’ per l’applicazione della disciplina del trattamento di fine rapporto. Successivamente della L. n. 449 del 1997, art. 59, comma 56 ha previsto la possibilita’ di richiedere la trasformazione dell’indennita’ di fine servizio in trattamento di fine rapporto, collegando a tale opzione la destinazione della previdenza complementare, e tale possibilita’ di opzione e’ stata ribadita dall’Accordo quadro nazionale in materia di TFR e previdenza complementare 27.7.1999. Peraltro il D.Lgs. n. 165 del 2001, art. 69, comma 2 ha confermato che, in attesa di una nuova regolamentazione contrattuale della materia, resta ferma per i dipendenti pubblici la disciplina vigente in materia di fine rapporto.

Pertanto, non operando per i rapporti dedotti in giudizio l’art. 2120 c.c. e non avendo provveduto la contrattazione collettiva, si deve applicare la disciplina legale di cui alla L. n. 70 del 1975, art. 13.

5.4.3. Passando all’interpretazione della dizione “stipendio complessivo” utilizzata da detta legge, le medesime sentenze ritengono che nell’ambito dell’impiego pubblico il termine “stipendio” non viene impiegato come equivalente di quello generico di retribuzione, ma evidenzia l’intenzione di rendere computabile solo la retribuzione base o paga tabellare, oltre a, presumibilmente, il trattamento riferito all’anzianita’ acquisita – onde l’uso del termine “complessivo” -, ad esclusione di ogni altra indennita’ o emolumento. Conferma di tale valenza dell’uso del termine stipendio e’ rivenuta nella disciplina dell’indennita’ di buonuscita per i dipendenti civili e militari dello Stato e degli analoghi trattamenti per i dipendenti delle Ferrovie dello Stato e delle Poste, nonche’ in pronunce giurisprudenziali in materia. Veniva anche fatto riferimento ad alcune pronunce del Consiglio di Stato, di cui una proprio in materia di interpretazione della L. n. 70 del 1975, artt. 13 e 14.

Ulteriore conferma e’ ravvisata in talune disposizioni del CCNL del comparto degli enti pubblici non economici per il quadriennio normativo 2002 – 2005 e precisamente nella specificazione dell’art. 22, comma 3, che gli aumenti tabellari introdotti da quel contratto sono utili ai fini del trattamento di quiescenza, e in quella dell’art. 23 che, in relazione al conglobamento nello stipendio tabellare dell’indennita’ integrativa speciale disposto dal medesimo art. 22, comma 3, prevede che la relativa quota dello stipendio tabellare sarebbe stata valutata solo nella misura del 70% “ai fini della determinazione della base di calcolo dell’indennita’ di anzianita’ di cui alla L. n. 70 del 1975, art. 13 e successive modifiche”.

Conclusivamente le sentenze in esame osservano anche che, nel raffronto tra la disciplina dell’indennita’ di anzianita’ di cui alla L. n. 70 del 1975, art. 13 rimasta applicabile in via transitoria, e quella del trattamento di fine rapporto di cui all’art. 2120 c.c., la prima rimane notevolmente piu’ favorevole della seconda, anche se e’ determinata sulla base di una retribuzione non omnicomprensiva perche’ commisurata per tutti gli anni di servizio alla ultima retribuzione, mentre l’altra si giova di accantonamenti annuali, proporzionali alla retribuzione via via in godimento.

5.5. Piu’ di recente un’ulteriore sentenza in materia della Sezione lavoro, la n. 9931/2009 pronunciata in una controversia nella quale si discuteva della computabilita’ delle indennita’ di funzione e di arricchimento professionale nella base di calcolo dell’indennita’ di buonuscita prevista dall’apposito regolamento dell’Inps, ha recepito i principi enunciati da Cass. n. 6633/2008 (e dalle analoghe – pronunce precedentemente richiamate nel paragr. 6.37 quanto alla perdurante riferibilita’ alla disciplina del regolamento Inps in materia di buonuscita (alla condizione che essa assicuri un trattamento di maggior favore rispetto all’indennita’ di anzianita’ prevista dalla L. n. 70 del 1975), e ha richiamato i principi enunciati da SAI. Cass. n. 8821/2008 (cosi’ come dalle analoghe sentenze richiamate nel paragr. 5.4.1) quanto ai crateri per verificare il carattere fisso e continuativo di una componente retribuiva.

5.6. Ragioni di connessione logico-giuridica consigliano di esaminare congiuntamente le questioni relative al trattamento pensionistico integrativo e al trattamento di quiescenza, anche se solo riguardo a questo si e’ concretizzato un contrasto di giurisprudenza.

Ritengono queste Sezioni unite che al riguardo sia fondamentale un’attenta valutazione delle indicazioni desumibili innanzitutto dalla stessa L. 20 marzo 1975, n. 70 che, nel sopprimere numerosi enti pubblici non economici e nel riordinare quelli conservati, ha prestato particolare attenzione alla disciplina dei rapporti di lavoro dei dipendenti degli enti cd. parastatali, con la chiara intenzione di introdurre una normativa omogenea, rispettosa innanzitutto degli interessi degli stessi soggetti pubblici (e mediatamente dello stesso Stato), normativa che si deve ritenere inderogabile salve le eventuali eccezioni chiaramente desumibili dal medesimo testo di legge. Non a caso, sebbene la legge fosse diretta ad un complessivo riordino degli enti pubblici, la sua prima disposizione ha sottoposto alla disciplina della legge stessa lo status giuridico ed economico dei dipendenti, enunciando il principio, gia’ ricordato, che “Lo stato giuridico e il trattamento economico d’attivita’ e di fine servizio del personale dipendente dagli enti pubblici individuati ai sensi dei seguenti commi sono regolati in conformita’ della presente legge”.

L’esame del tenore delle disposizioni della L. n. 70 del 1975 evidenzia chiaramente che il legislatore del 1975, rispettivamente con gli artt. 13 e 14, ha valutato in maniera differente le discipline dei regolamenti dei singoli enti in materia, da un lato, di trattamento di quiescenza o fine rapporto e, dall’altro, di trattamenti integrativi di previdenza.

L’art. 14, come e’ fuori discussione, ha previsto al secondo comma la conservazione dei fondi integrativi di previdenza in favore dei soli dipendenti gia’ in servizio o gia’ cessati dal servizio (questo l’art. 14 sui “trattamenti integrativi e sostitutivi di previdenza” nel complesso dei suoi due commi: “Finche’ non sara’ provveduto con apposito provvedimento di legge al riordinamento con criteri unitari del trattamento pensionistico del personale degli enti contemplati nella presente legge, il trattamento stesso e’ disciplinato dalla legge sull’assicurazione obbligatoria 0 dalle speciali disposizioni di legge che prevedono trattamenti pensionistici sostitutivi o che comportano l’esclusione o l’esonero dall’assicurazione stessa.

I fondi integrativi di previdenza previsti dai regolamenti di taluni enti sono conservati limitatamente al personale in servizio 0 gia’ cessato dal servizio alla data di entrata in vigore della presente legge). Per completezza deve anche ricordarsi che l’art. 14, comma 2, e’ stato abrogato del D.Lgs. n. 124 del 1993, art. 18, comma 9 (a sua volta abrogato dal D.Lgs. n. 252 del 2005, art. 21, comma 8); che ha previsto la facolta’ dei lavoratori assunti successivamente all’entrata in vigore della L. n. 70 del 1975 di chiedere l’iscrizione al fondo integrativo costituito presso l’ente di appartenenza ed anche la loro facolta’ di chiedere il riscatto dei periodi pregressi.

L’art. 13 prevede l’indennita’ di anzianita’ nella misura specificata nel primo comma (che e’ conveniente riportare nuovamente: “All’atto della cessazione dal servizio spetta al personale una indennita’ di anzianita’, a totale carico dell’ente, pari a tanti dodicesimi dello stipendio annuo complessivo in godimento, qualunque sia il numero di mensilita’ in cui esso e’ ripartito, quanti sono gli anni di servizio prestato”). Particolare interesse ha ora pero’ il secondo comma che recita: “Per servizio prestato ai fini del presente articolo si intende quello effettivamente prestato senza interruzione presso l’ente di appartenenza, nonche’ i periodi la cui valutazione ai fini stessi e’ ammessa esplicitamente dalle leggi vigenti, nonche’ i periodi di cui il regolamento del singolo ente ammetta il riscatto a carico totale del dipendente.” Puo’ rilevarsi infatti che la legge fa riferimento anche ai regolamenti dei singoli enti, ma limita tale richiamo alla possibilita’ degli stessi di prevedere la computabilita’ di periodi non di effettivo servizio previo riscatto degli stessi a carico del lavoratore.

Se si mettono in collegamento tali dati normativi con la sottoposizione alla L. n. 70 del 1975 anche del trattamento di fine servizio, prevista dall’art. 1, si hanno elementi univoci per escludere la possibilita’ dei regolamenti degli enti di derogare alla disciplina dettata dall’art. 13 per il trattamento di fine rapporto, salva la sola facolta’ di prevedere il riscatto di periodi non di effettivo servizio con onere a totale carico del dipendente.

5.7.1. Deve ora considerarsi se a favore della conservazione, almeno per dipendenti in servizio all’entrata in vigore della L. n. 75 del 1975, delle discipline del trattamento di quiescenza previsti dai regolamenti degli enti possa rilevare, come ritenuto da uno degli orientamenti giurisprudenziali in materia, l’art. 31, relativo ai “diritti acquisiti”, che dispone: “il primo accordo sindacale concluso ai sensi della presente legge dovra’ fare salvi gli eventuali trattamenti di miglior favore fruiti dal personale alla data di entrata in vigore della nuova disciplina.” Al riguardo si ritengono fondate le obiezioni sollevate dell’indirizzo giurisprudenziale restrittivo, secondo cui in effetti la portata della prevista salvaguardia dei diritti acquisiti da parte della contrattazione collettiva (a sua volta base di una disciplina regolamentare emanata con decreto del Presidente della Repubblica) si desume dall’art. 26, che agli accordi sindacali non demanda il trattamento di fine servizio, ma, per quanto puo’ ora rilevare, il “trattamento economico di attivita’, ivi compresa la determinazione delle classi di stipendio e gli scatti di anzianita’, la determinazione dello stato giuridico per la parte non prevista dalla presente legge e non demandata ai regolamenti organici degli enti (…)”. Ne’ puo’ enfatizzarsi la portata della disposizione di salvaguardia in esame. Il legislatore non ha certo inteso prevedere un virtuale congelamento della disciplina previgente nei confronti dei dipendenti gia’ in servizio. Infatti, con il riferimento ai “trattamenti (…) fruiti (…) alla data di entrata in vigore della nuova disciplina”, si e’ voluto, per esempio vietare riduzioni della retribuzione, ma non certo anche il riassorbimento delle relative eccedenze in occasione di successivi miglioramenti.

5.7.2. E’ opportuno tuttavia chiedersi se anche a proposito del trattamento di quiescenza si sarebbe potuta porre una questione circa la tutela di diritti quesiti, tenendo presente, pero’ il principio secondo cui nel rapporto di lavoro sono configurabili diritti quesiti con riferimento a situazioni che siano entrate nel patrimonio del lavoratore, come nel caso di corrispettivi per prestazioni gia’ rese e non invece, in genere, in presenza di situazioni future o in via di consolidamento (Cass. n. 1576/2000, 20838/2009).

La risposta appare dover essere limitatamente positiva, sulla base del rilievo che, come ha via via precisato la giurisprudenza costituzionale, tutti i trattamenti di fine rapporto, a prescindere dalla varieta’ delle loro regolamentazioni, costituiscono in sostanza una forma di retribuzione differita che matura nel corso del rapporto di lavoro, con la conseguenza, in particolare che deve essere garantita la corresponsione della stessa al lavoratore (cfr. Corte cost n. 243 del 1993 e, circa la disciplina del codice civile, Corte cost. n. 75 del 1968). La L. del 1975, pertanto, nel dettare una disciplina inderogabile del trattamento di fine rapporto, per prevenire qualsiasi questione di costituzionalita’ rispetto alla sorte di discipline di maggior favore precedentemente previste dai regolamenti dei vari enti, avrebbe dovuto prevedere una salvaguardia dei diritti quesiti anche rispetto ai trattamenti di fine rapporto.

Nell’ambito del chiaro quadro normativo precedentemente illustrato, pero’, non puo’ validamente inferirsi dal silenzio sul punto che il legislatore abbia inteso non attribuire il carattere dell’inderogabilita’ alla disciplina dettata per l’indennita’ di anzianita’, oppure anche – concorrendo peraltro le ragioni che si esamineranno successivamente – trarsi elementi decisivi ai fini dell’interpretazione della dizione impiegata dalla legge per definire la base di calcolo della medesima indennita’ di anzianita’. Al riguardo rileva, oltre al fatto che solo gradualmente nella giurisprudenza costituzionale si e’ evidenziata l’assimilabilita’ a taluni fini di tutti i trattamenti di fine rapporto, la circostanza che in realta’ il problema della tutela di diritti quesiti rispetto al trattamento di quiescenza puo’ non essere stato percepito dal legislatore in ragione della sua marginalita’. Tale marginalita’ dipendeva dal numero limitato di posizioni prevedibilmente interessate al problema in maniera concreta, in considerazione sia della oggettiva portata delle discipline regolamentari coinvolte (si ricordi anche che solo successivamente venne eliminata la clausola del regolamento dell’Inps che subordinava il computo di voci ulteriori, rispetto allo stipendio, a specifico provvedimento del consiglio di amministrazione), sia del fatto che una evidente violazione di diritti quesiti era prospettabile solo per i lavoratori che sarebbero cessati dal servizio nel primissimo periodo successivo all’entrata in vigore della L. n. 70 del 1975, potendosi sostenere che i successivi prevedibili incrementi dell’indennita’ di anzianita’ (tanto piu’ se dovuti ad aumenti retributivi collettivi) sarebbero stati idonei ad assorbire la variazione qualitativa della base di calcolo.

Quel che poi e’ assolutamente da escludere, come si e’ gia’ visto, e’ che i principi sui diritti quesiti imponessero la conservazione di discipline di maggior favore previgenti riguardo a singoli enti anche riguardo a quote di trattamento di fine rapporto non ancora maturate.

Ne consegue che gli stessi principi non sono personalmente invocabili dall’attuale controricorrente, visto che e’ ora in discussione la computabilita’ di voci retributive pacificamente introdotte a distanza di anni dall’entrata in vigore della L. n. 70 del 1975.

5.8. Deve ora esaminarsi quale possa essere l’incidenza, anche ai fini interpretativi, dell’art. 64, comma 3 (Disposizioni in materia di previdenza integrativa degli enti di cui alla L. 20 marzo 1975, n. 70) della L. 17 maggio 1999, n. 144, che, in relazione alla soppressione dei fondi integrativi di previdenza per gli impiegati degli enti disciplinati dalla L. n. 70 del 1975 disposta dal comma 2, prevede: “In favore degli iscritti ai fondi di cui al comma 2 e’ riconosciuto il diritto all’importo del trattamento pensionistico integrativo calcolato sulla base delle normative regolamentari in vigore presso i predetti fondi che restano a tal fine confermate anche ai fini di quiescenza e delle anzianita’ contributive maturate alla data del 1 ottobre 1999. Tali importi, rivalutati annualmente sulla base dell’indice dei prezzi al consumo per le famiglie di operai e impiegati calcolato dall’ISTAT, saranno erogati in aggiunta ai trattamenti pensionistici liquidati a carico dei regimi obbligatori di base.” Nella seconda memoria di parte ricorrente si critica l’interpretazione resa da Cass. n. 11604/2008 (e dalle altre sentenze dello stesso orientamento) dell’inciso relativo alla conferma delle disposizioni regolamentari “anche ai fini di quiescenza” (cfr. paragr. n. 5.4.2). In particolare si deduce che in realta’ non consta l’esistenza di enti presso cui l’indennita’ di buonuscita fosse regolamentata mediante la previsione di versamento di contributi anche a carico del lavoratore su un apposito fondo e che quindi la disposizione sulla conferma delle normative regolamentari anche ai fini di quiescenza costituisce prova del fatto che la L. n. 70 del 1975 ha lasciato pienamente in vigore i regolamenti degli enti, come l’Inps, che assicuravano un trattamento di quiescenza basato su una nozione omnicomprensiva di retribuzione.

In effetti le osservazioni sul punto ora in esame del richiamato orientamento giurisprudenziale non appaiono soddisfacenti, ma non e’ condivisibile neanche la tesi di parte ricorrente.

Premesso che deve essere considerata comunque con cautela l’incidentale menzione della “quiescenza” nell’ambito della normativa richiamata, avente per oggetto la regolamentazione della fase conclusiva di taluni sistemi di previdenza integrativa, e piu’ specificamente nell’ambito di una disposizione di tenore obiettivamente non lineare (o, per meglio dire, francamente contorto), la richiamata spiegazione giurisprudenziale non appare cogliere nel segno per l’assorbente ragione che, avendo la L. n. 70 del 1975 dettato una disciplina inderogabile del trattamento di quiescenza, senza in alcun maniera prevedere l’ultrattivita’ di diversi regimi previsti dai regolamenti degli enti, non puo’ ritenersi che siano legittimamente rimasti in vita trattamenti di quiescenza disciplinati diversamente, neanche se configurati nei termini di prestazioni rese da fondi alimentati con contributi del datore di lavoro e del lavoratore. Pero’ non deve dimenticarsi che, come si e’ gia’ visto (cfr. paragr. 9), l’art. 13 della legge del 1975 affida ai regolamenti dei singoli enti uno spazio, sia pur limitato, di disciplina dell’indennita’ di anzianita’, consentendo agli stessi di ammettere a riscatto determinati periodi di non effettivo servizio. Considerato che per enti importanti (quali l’Inps e l’Inail) un unico regolamento disciplinava sia il trattamento di previdenza integrativa che il trattamento di quiescenza e che una parte della regolamentazione di quest’ultimo, precisamente quella relativa all’ammissione a riscatto di periodi non di servizio effettivo, poteva ritenersi ancora in vigore vista la fondamentale coincidenza tra la disciplina dell’indennita’ buonuscita e quella legale dell’indennita’ di anzianita’, si spiega lo scrupolo del legislatore di fare salva l’operativita’ anche delle parti dei regolamenti sulla previdenza integrativa relativa al trattamento di quiescenza, naturalmente nei limiti in cui all’epoca fossero ancora vigenti.

5.9. In materia di interpretazione della dizione della L. n. 70 del 1975, art. 13 sulla base di calcolo dell’indennita’ di anzianita’ – “dodicesimi dello stipendio annuo complessivo in godimento, qualunque sia il numero di mensilita’ i cui esso e’ ripartito” – sono condivisibili le conclusioni cui e’ pervenuto l’indirizzo giurisprudenziale di cui alle sentenze richiamate sub 5.4.1., anche se non tutti gli argomenti dalle stesse utilizzati appaiono parimenti concludenti.

E’ opportuno preliminarmente sottolineare che, se nella denominazione di “indennita’ di anzianita’” e nella tecnica di calcolo di base (moltiplicazione per gli anni di servizio di un importo commisurato al trattamento economico finale), la legge si e’ ispirata alla disciplina all’epoca in vigore per i rapporti di lavoro privatistici (art. 2120 e 2121 c.c. nel loro testo originario), sotto altri aspetti se ne distanzia nettamente, anche evidenziando l’ambito pubblicistico in cui si colloca.

Quanto alla base di calcolo l’art. 2120 c.c. faceva riferimento all’”ultima retribuzione” e l’art. 2121 c.c. precisava l’inclusione di “ogni (…) compenso di carattere continuativo” e faceva riferimento espresso, oltre che all’equivalente del vitto e dell’alloggio dovuti al prestatore di lavoro, alle provvigioni, ai premi di produzione e alle partecipazioni agli utili o ai prodotti, elementi in relazione ai quali precisava che il computo doveva basarsi sulla media degli ultimi tre anni. Risulta netta la diversita’ del riferimento della L. n. 70 del 1975, art. 13 al solo stipendio complessivo annuale, non giustificabile solo con la diversita’ di funzioni e regolamentazione del personale esistente tra enti pubblici e datori di lavoro privati e con le linee programmatiche in materia di retribuzione di cui all’art. 26, commi 2 e 3 (che recitano: “il trattamento economico e’ determinato nei limiti di cui al precedente art. 20 e deve ispirarsi a norme di chiarezza in modo che ai dipendenti degli enti sia assicurata parita’ di trattamento economico e parita’ di qualifica indipendentemente dall’amministrazione di appartenenza ed in modo da essere finalizzato al perseguimento di una progressiva perequazione delle condizioni giuridiche ed economiche di tutti i dipendenti pubblici.

Al personale contemplato dalla presente legge non possono essere attribuiti trattamenti economici accessori ovvero trattamenti integrativi relativi a singoli enti o di categorie di enti all’infuori delle quote di aggiunta di famiglia e dell’indennita’ integrativa speciale nella misura e con le forme vigenti per il personale civile dello Stato.”). Infatti il successivo art. 26, comma 4 espressamente prevede la attribuzione ai dipendenti appartenenti al ruolo professionale di una partecipazione in misura percentuale, per l’attivita’ da essi svolta, alle competenze e agli onorari giudizialmente liquidati a favore dell’ente.

Inoltre la gia’ menzionata previsione, da parte dell’art. 13, comma 2, oltre che della valutabilita’ nell’anzianita’ di servizio ai fini della liquidazione dell’indennita’ di anzianita’ “dei periodi la cui valutazione ai fini stessi e’ ammessa esplicitamente dalle leggi vigenti” (compresi, naturalmente, i periodi la cui valutazione e’ prevista solo in favore dei dipendenti pubblici), anche della possibilita’ di riscatto di ulteriori periodi, comporta il recepimento di moduli tipici dell’impiego pubblico e non certo del lavoro privato.

Ne consegue la congruita’ della valorizzazione delle specificita’ connotative del termine “stipendio”, utilizzato dal legislatore, che non puo’ intendersi come sinonimo di retribuzione, ma deve essere inteso nella sua specifica valenza nell’ambito del pubblico impiego.

Ne’ ha idoneita’ a contraddire tale conclusione l’impiego da parte del legislatore anche dell’aggettivo “complessivo”, di cui e’ individuabile la funzione tenendo presente sia la sua associazione con l’altro aggettivo “annuo”, sia l’esigenza di meglio precisare la specifica nozione tecnica di stipendio rilevante ai fini in esame.

Si vuoi dire, sotto il primo profilo, che le future fonti disciplinatrici del trattamento retributivo ben avrebbero potuto stabilire il dato dello stipendio mensile e non quello dello stipendio annuale (in nessun caso comunque oggetto di una effettiva prestazione unitaria), sicche’ era logico alludere alla retribuzione annuale come a un elemento frutto della sommatoria di elementi semplici.

Sotto il secondo profilo risulta congruo il procedimento ermeneutico cui hanno proceduto Cass. n. 11604/2008 e le altre pronunce analoghe, di ritenere ai fini in esame assimilabile allo voce stipendiale di base le integrazioni retributive correlate all’anzianita’ del dipendente sulla base di normative di generale applicazione, la cui attribuzione e’ sostanzialmente equivalente, ai fini in esame ai passaggi definiti di classe stipendiale, come si evince anche dalla L. n. 70 del 1975, art. 17, comma 1 secondo cui: “Nell’ambito di ciascuna qualifica sono previste, oltre ai normali scatti di anzianita’, una o piu’ classi di stipendio che vengono raggiunte, in base all’anzianita’ effettiva di servizio, dai dipendenti che non abbiano subito alcuna delle sanzioni disciplinari di cui all’art. 11.” Ne consegue anche che non coglie nel segno l’obiezione della memoria del controricorrente secondo cui all’epoca dell’emanazione della legge citata non esisteva alcun elemento retributivo volto a compensare l’anzianita’.

Puo’ anche osservarsi che, come gia’ rilevato dalla sentenza appena richiamata, la continuita’ del riferimento della disciplina dei rapporti di lavoro dei dipendenti degli enti pubblici non economici alla nozione di stipendio tabellare, e della contrapposizione della voce relativa alle altre voci della retribuzione, trova conferma anche nella contrattazione collettiva successiva al processo di (relativa) privatizzazione dei rapporti medesimi (cfr. art. 22 CCNL per gli enti pubblici non economici, quadriennio 2002 – 2005). Puo’ ricordarsi infine che la contrattazione collettiva, pur non avendo posto fine all’applicabilita’ in via transitoria (per i dipendenti gia’ in servizio il 31.12.1995 e non optanti per il t.f.r. di diritto comune) dell’indennita’ di anzianita’ di cui alla L. n. 70 del 1975, ha tenuto presente la maggiore vantaggiosita’ della relativa disciplina, nel momento in cui (solo) ai fini del calcolo di tale indennita’ ha limitato al 70% la rilevanza del conglobamento nello stipendio dell’indennita’ integrativa speciale (art. 23, comma 4, del citato CCNL).

5.10. Per quanto riguarda il trattamento di quiescenza, va rilevato infine che la perdurante vigenza della disciplina in materia di indennita’ di anzianita’ dettata dalla L. n. 70 del 1975 per i dipendenti degli enti di cui alla legge stessa in servizio alla data del 31.12.1995 (che non abbiano optato per il trattamento di fine rapporto di diritto comune disciplinato dall’art. 2120 c.c.) trova riscontro nel succedersi delle disposizioni richiamate sub paragr.

5.4.2., con la precisazione che gia’ il D.Lgs. n. 29 del 1993, art. 72, comma 4 nel testo di cui al D.Lgs. n. 546 del 1993, art. 36 manteneva ferma, in occasione della contrattualizzazione del pubblico impiego e in attesa di nuova regolamentazione, la disciplina vigente in materia di trattamento di fine rapporto e che, per effetto dell’Accordo quadro 29.7.1999 e del D.P.C.M. 20.12.1999 (G.U. 15.5.2000), di fatto per tutti i dipendenti e’ rimasta applicabile la disciplina previgente fino all’entrata in vigore di detto decreto.

5.11. Puo’ essere conclusivamente enunciato il seguente principio di diritto: “La L. 20 marzo 1975, n. 70, art. 13 di riordinamento degli enti pubblici del c.d. parastato e del rapporto di lavoro del relativo personale, detta una disciplina del trattamento di quiescenza o di fine rapporto (rimasta in vigore, pur dopo la contrattualizzazione dei rapporti di pubblico impiego, per i dipendenti in servizio alla data del 31 dicembre 2005 che non abbiano optato per il trattamento di fine rapporto di cui all’art. 2120 c.c.), non derogabile neanche in senso piu’ favorevole ai dipendenti, costituita dalla previsione di un’indennita’ di anzianita’ pari a tanti dodicesimi dello stipendio annuo in godimento quanti sono gli anni di servizio prestato, lasciando all’autonomia regolamentare dei singoli enti solo l’eventuale disciplina della facolta’ per il dipendente di riscattare, a totale suo carico, periodi diversi da quelli di effettivo servizio. Il riferimento quale base di calcolo allo stipendio complessivo annuo ha valenza tecnico – giuridica, sicche’ deve ritenersi esclusa la computabilita’ di voci retributive diverse dallo stipendio tabellare e dalla sua integrazione mediante scatti di anzianita’ o componenti retributive similari e devono ritenersi abrogate o illegittime, e comunque non applicabili, le disposizioni di regolamenti, come quello dell’Inps, prevedenti, ai fini del trattamento di fine rapporto o di quiescenza comunque denominato, il computo in genere delle competenze a carattere fisso e continuativo.” Consegue l’accoglimento del ricorso per la parte relativa al trattamento di quiescenza, in quanto e’ pacifico il carattere non stipendiale, nell’accezione precisata, delle voci retributive di cui e’ stato chiesto il computo ai fini dell’indennita’ di buonuscita, con conseguente cassazione della sentenza impugnata e decisione nel merito nel senso del rigetto della domanda relativa al trattamento di quiescenza”.

6. La precedenti considerazioni sono decisive anche nella presente controversia, poiche’ l’Inail appartiene al novero degli enti ai quali e’ applicabile la L. n. 70 del 1975 e quindi, in particolare, e’ applicabile il principio di diritto conclusivo riportato sub paragr. 5.1, che comporta l’accoglimento del primo motivo di ricorso, in quanto le due indennita’ di cui si chiede il computo indubbiamente sono estranee alla nozione tecnica di stipendio.

Quanto alla tesi, sostenuta dal controricorrente, dell’applicabilita’ della disciplina generale del codice civile in materia di trattamento di fine rapporto, essa e’ smentita da quanto si e’ rilevato sub paragr. 5.4.2 e 5.10 sulla ultrattivita’ della disciplina previgente.

Ne’ e’ certo invocabile l’assimilazione dell’indennita’ di funzione allo stipendio prevista per i dirigenti dello Stato dal D.P.R. n. 748 del 1972, del tutto eterogenea rispetto all’indennita’ prevista dalla L. n. 88 del 1989, art. 15, comma 3.

Il secondo motivo, relativo alle specifiche caratteristiche delle due indennita’ di cui e’ chiesto il computo, rimane assorbito.

7. Il terzo motivo non merita accoglimento.

Riguardo allo svolgimento anche nei primi tre mesi del 1994 delle mansioni in relazione alle quali l’indennita’ di funzione, riconducibile alle previsioni di cui alla L. n. 88 del 1989, art. 15, comma 2 nella specie e’ stata attribuita, il giudice di merito ha compiuto un accertamento di fatto incensurabile in questa sede di legittimita’, ne’ e’ fondato il rilievo in linea di diritto secondo – cui solo attivita’ di studio, ricerca o progettazione darebbe titolo alle indennita’ di cui alla disposizione citata, che invece fa riferimento anche alla preposizione a strutture organizzative e alle relative funzioni vicarie, specificamente considerate dal giudice di merito.

8. Il quarto motivo e’ fondato per quanto riguarda la previsione nella sentenza impugnata, con riguardo ai ratei non corrisposti dell’indennita’ di funzione, del cumulo di interessi e rivalutazione, i quali nella sentenza sono stati ritenuti esigibili con decorrenza dal 19.6.1995. Infarti la L. n. 724 del 1994, art. 22, comma 6 ha previsto l’estensione ai crediti retributivi dei dipendenti pubblici e privati (di cui non sia maturato il diritto alla percezione entro il dicembre 1994) della regola, dettata dalla L. n. 412 del 1991, art. 16, comma 6 per i crediti previdenziali, secondo cui l’importo dovuto a titolo di interessi e’ portato in detrazione delle somme dovute a titolo di maggior danno per il diminuito valore del credito.

D’altra parte la Corte costituzionale ha gia’ ritenuto infondata la questione di costituzionalita’ (riprospettata dal controricorrente) del citato art. 22, comma 36, con riferimento ai lavoratori dipendenti da pubbliche amministrazione, osservando che rispetto a queste ultime, neanche a seguito della contrattualizzazione dei rapporti di lavoro, si puo’ presumere che l’eliminazione del cumulo tra interessi e rivalutazione possa rappresentare un incentivo all’inadempimento, come invece per i datori di lavoro privati, secondo quanto ritenuto dalla precedente sentenza di accoglimento n. 459 del 2000.

Il motivo deve invece ritenersi infondato per quanto riguarda la tesi secondo cui gli accessori per il ritardo ex art. 429 c.p.c. dovrebbero essere calcolati su somme al netto delle ritenute fiscali e contributive, una conclusione in tal senso dovendosi ritenere non conforme alle previsioni di legge (Cass. n. 10942/2000,12155/2000, 5363/2001,11121/2002).

9. In conclusione, deve essere accolto il primo motivo del ricorso principale con assorbimento del secondo, rigettato il terzo e accolto il quarto per quanto riguarda il cumulo di interessi e rivalutazione, mentre il motivo del ricorso incidentale deve essere dichiarato inammissibile.

La sentenza deve essere cassata in relazione alle censure accolte e, non essendo necessari ulteriori accertamenti di fatto, la causa puo’ essere decisa nel merito con il rigetto della domanda relativa all’indennita’ “una tantum” e con la esclusione del cumulo di interessi e rivalutazione.

10. Si ritiene giustificato compensare le spese dell’intero giudizio, in relazione sia al suo esito, sia alla trattazione di una questione su cui si e’ verificato un contrasto di giurisprudenza.

PQM

LA CORTE Riunisce i ricorsi; accoglie il primo motivo del ricorso principale, assorbito il secondo; rigetta il terzo e accoglie il quarto quanto al cumulo di interessi e rivalutazione. Dichiara inammissibile il ricorso incidentale. Cassa la sentenza impugnata in relazione alle censure accolte e, decidendo nel merito, rigetta la domanda relativa all’indennita’ “una tantum” e limita gli accessori per il ritardo, escludendo il cumulo di interessi e rivalutazione, giusta la L. n. 724 del 1994, art. 22, comma 36. Compensa le spese dell’intero giudizio.

Cosi’ deciso in Roma, nella Camera di consiglio delle Sezioni unite civili, il 2 febbraio 2010.

Depositato in Cancelleria il 25 marzo 2010

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