Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 7041 del 28/03/2011

Cassazione civile sez. lav., 28/03/2011, (ud. 27/01/2011, dep. 28/03/2011), n.7041

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE LAVORO

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. ROSELLI Federico – Presidente –

Dott. DE RENZIS Alessandro – Consigliere –

Dott. LA TERZA Maura – rel. Consigliere –

Dott. NOBILE Vittorio – Consigliere –

Dott. FILABOZZI Antonio – Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

sentenza

sul ricorso 28544/2007 proposto da:

FININC S.P.A., già INC Costruzioni Generali S.p.A., incorporante la

società FININC S.P.A., in persona del legale rappresentante pro

tempore, elettivamente domiciliata in ROMA, VIA VITTORIA COLONNA

N.32, presso lo studio dell’avvocato MENGHINI MARIO, che la

rappresenta e difende unitamente agli avvocati SERGIO ARAGONA, ALICE

GIANPAOLO, giusta delega in atti;

– ricorrente –

contro

I.N.P.S. – ISTITUTO NAZIONALE DELLA PREVIDENZA SOCIALE, in persona

del legale rappresentante pro tempore, in proprio e quale mandatario

della Società di Cartolarizzazione dei crediti INPS, S.C.C.I.

S.p.A., elettivamente domiciliati in ROMA, VIA DELLA FREZZA N. 17,

presso l’Avvocatura Centrale dell’Istituto, rappresentati e difesi

dagli avvocati CORETTI ANTONIETTA, CORRERA FABRIZIO, CALIULO LUIGI,

giusta delega in atti;

– I.N.A.I.L. – ISTITUTO NAZIONALE PER L’ASSICURAZIONE CONTRO GLI

INFORTUNI SUL LAVORO, in persona del legale rappresentante pro

tempore, elettivamente domiciliato in ROMA, VIA IV NOVEMBRE N. 144,

presso lo studio degli avvocati PIGNATARO ADRIANA, ZAMMATARO VITO,

che lo rappresentano e difendono, giusta delega in atti;

– controricorrenti –

e contro

I.N.A.I.L. SOCIETA’ DI CARTOLARIZZAZIONE S.P.A., UNIRISCOSSIONI

S.P.A.;

– intimati –

avverso la sentenza non definitiva n. 805/2007 della CORTE D’APPELLO

di TORINO, depositata il 18/07/2007 R.G.N. 117/2007;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del

27/01/2011 dal Consigliere Dott. MAURA LA TERZA;

udito l’Avvocato ALICE GIAMPAOLO;

uditi gli Avvocati CALIULO LUIGI (INPS), FAVATA EMILIA per delega

ZAMMATARO VITO (per INAIL);

udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott.

BASILE Tommaso, che ha concluso per l’inammissibilità ed in

subordine, rigetto.

Fatto

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

La Inc Costruzioni Generali, incorporante Fininc spa si opponeva a due cartelle di pagamento emesse da Inps ed Inail per omissioni contributive relative al periodo febbraio – dicembre 1996 concernenti alcuni lavoratori che erano stati inviati in trasferta in Israele;

nel contraddittorio con i due Enti previdenziali, ed a seguito di prove testimoniali e produzioni documentali, l’adito Tribunale di Torino, con sentenza non definitiva, dichiarava che non erano stati pagati i contributi sulla somma erogata a detti lavoratori a titolo di pocket money e che l’importo indicato dalla società come indennità di trasferta doveva essere assoggettato a contribuzione previdenziale; indi il medesimo Giudice provvedeva nel prosieguo ad effettuare consulenza contabile, all’esito della quale, con sentenza definitiva, revocate le cartelle di pagamento, accertava, che il debito della società nei confronti dell’Inps era pari alla minor somma di Euro 159.345,76 ed il debito nei confronti dell’Inail era pari ad Euro 13.759,21, ivi comprese le sanzioni civili.

Su impugnazione della società, la Corte d’appello di Torino confermava la statuizione nei confronti dell’Inail, mentre con la medesima sentenza, ma decidendo in via non definitiva nei confronti dell’Inps, accoglieva l’appello solo in relazione alle sanzioni civili, accertando la omissione contributiva nella misura di Euro 70.522,71 e disponeva per il prosieguo per determinare correttamente le sanzioni da applicare.

Per quanto ancora interessa in questa sede, la Corte territoriale confermava la statuizione del primo Giudice per cui la voce trasferiscile compariva nelle buste paga dei lavoratori era fittizia e che si trattava invece di superminimo, che, come tale, doveva essere integralmente assoggettato a contribuzione; lo desumeva dal fatto che detta voce era stata erogata mensilmente in misura fissa per L. 2.130.000, ed era quindi pari al superminimo da calcolare per arrivare al compenso netto complessivo pattuito di L. 3.519.000.

Aggiungeva la Corte che le spese sostenute dai lavoratori per vitto e alloggio all’estero erano state interamente sostenute dalla società;

che nei contratti individuali non si faceva menzione dell’indennità di trasferta e che questa somma era stata inclusa nel calcolo del TFR da versare alla Cassa Edile, ancorchè il CCNL escludesse dal computo l’indennità di trasferta. Quanto al pocket money la Corte rilevava che a tal titolo era stata versata mensilmente ai lavoratori la somma di L. 500.000 in moneta locale, somma che, contrariamente a quanto sostenuto dalla Società, non costituiva una sorta di anticipo sullo stipendio, ma, come pattuito nel contratto individuale, era voce separata ed aggiuntiva rispetto alla retribuzione di L. 3.519.000 e quindi su di essa era necessario pagare la contribuzione.

La Corte territoriale disattendeva le doglianze mosse nei confronti della consulenza contabile, in particolare le critiche mosse al procedimento compiuto dal CTU per pervenire alla lordizzazione dell’indennità di trasferta; indi riformava la sentenza di primo grado in punto sanzioni, ritenendo che andassero applicate solo quelle di cui alla L. n. 662 del 1996, e precisamente quelle previste per la omissione contributiva, da determinare in prosieguo.

Avverso detta sentenza la società soccombente ricorre con cinque motivi.

Resistono Inps ed Inail con controricorso.

Diritto

MOTIVI DELLA DECISIONE

Con il primo motivo si lamenta difetto di motivazione per avere ritenuto “fittizia” la voce trasferta di cui alle buste paga, e quindi per avere affermato che la medesima dovesse essere sottoposta a contribuzione. I Giudici di merito avrebbero omesso di considerare la deposizione di un teste, il quale aveva riferito che la indennità di trasferta era stata pagata subito come superminimo, e sottoposta a contribuzione, e che, solo dopo la partenza per l’estero, era stata qualificata come trasferta. Inoltre il richiamo alla corrispondenza tra l’ammontare della trasferta e quello del superminimo non sarebbe rilevante. Ed ancora, la Corte territoriale non avrebbe considerato tutti i complessi elementi dal verbale di Guardia di Finanza prodotto in sede di opposizione recante la data del 2/2/2000, in cui si riferiva che il contratto di lavoro all’estero era stato autorizzato dal Ministero del Lavoro e che quindi si applicava legge 398/87 di conversione del D.L. n. 317 del 1987, per cui l’indennità di trasferta è parzialmente esente da contribuzione. Nè si sarebbe tenuto conto che, come risultava dal predetto verbale della Guardia di Finanza, il CCNL edili prevede obbligatoriamente la indennità di trasferta.

1. Il motivo è fondato essendo ravvisabili difetti di motivazione su circostanze decisive, tali cioè che, se valutate, potrebbero ragionevolmente condurre ad una decisione di segno contrario. Non sono stati infatti considerati, come si assume in ricorso, gli elementi emergenti dal predetto verbale della Guardia di Finanza, che depongono per la genuinità della qualificazione come indennità di trasferta delle somme erogate ai lavoratori all’estero che gli Istituti previdenziali intendono sottoporre integralmente a contribuzione.

Non è stato infatti considerato quanto risulta dal predetto verbale, e cioè che la assunzione dei lavoratori da inviare all’estero era stata autorizzata dal Ministero del Lavoro. Ne consegue la piena applicabilità della L. 3 ottobre 1987, n. 398 di conversione del D.L. 31 luglio 1987, n. 317, recante “Norme in materia di tutela dei lavoratori italiani operanti nei Paesi extra-comunitari e di rivalutazione delle pensioni erogate dai fondi speciali gestiti dall’Inps”.

Dispone infatti l’art. 2, comma 4, della legge predetta che, per rilasciare l’autorizzazione il Ministro deve accertare:… “b) che il trattamento economico e normativo offerto sia complessivamente non inferiore a quello previsto dai contratti collettivi di lavoro vigenti in Italia per la categoria di appartenenza del lavoratore e sia distintamente prevista l’entità delle prestazioni in denaro o in natura connesse con lo svolgimento all’estero del rapporto di lavoro”.

Ne consegue che è la stessa legge ad imporre che nel contratto sia inclusa una specifica voce retributiva, la indennità di trasferta, che va a compensare il disagio che comporta lo svolgimento all’estero della prestazione lavorativa, di talchè non è consentito all’interprete di derogare sia alla prescrizione di legge che ne impone la erogazione, sia alla volontà delle parti, perchè nelle buste paga il compenso era espressamente denominato come indennità di trasferta. Nè si può sostenere che la medesima, sol perchè, sommata alla paga base, era di ammontare tale da garantire il conseguimento dell’importo netto pattuito, fosse da considerare necessariamente come superminimo e non come indennità di trasferta.

E’ vero infatti che il medesimo effetto di conseguimento del netto pattuito poteva essere ben perseguito erogando la medesima somma come indennità di trasferta, giacchè la diversità di titolo non impediva al lavoratore di intascare quanto fissato negli accordi.

1.1. Ne consegue che la sentenza va cassata nella parte in cui ha considerato quale superminimo da assoggettare integralmente a contribuzione le somme che figuravano nelle buste paga come indennità di trasferta, rimettendosi al giudice del rinvio di riconsiderare tutti gli elementi di causa per accertare la effettiva natura della dazione e quindi per decidere quale sia su di essa il trattamento contributivo, perchè, se di trasferta si trattasse, dovrebbe essere del tutto o in parte esentata, tenendosi conto che la Società ricorrente nulla sembra avere pagato.

La legislazione invero generalmente considera la indennità di trasferta come avente natura mista, in parte di rimborso spese, diretta a sollevare il dipendente dai costi connessi con il lavoro svolto al di fuori della sede ordinaria, per cui, per questa parte, dovrebbe essere esentata da contribuzione; in parte ha invece natura retributiva, andando a compensare la maggiore onerosità della prestazione lavorativa (infatti la disposizione di carattere generale, di cui alla L. n. 153 del 1969, art. 12, prima delle modifiche apportate con il D.Lgs. n. 314 del 1997, la includeva nell’imponibile nella misura del 50%). In particolare, per quanto riguarda la normativa speciale applicabile alla fattispecie, la predetta L. n. 398 del 1987, art. 5, dispone che “Per i lavoratori di cui all’art. 2 l’indennità di trasferta, anche se corrisposta con continuità ed indipendentemente dal luogo in cui la trasferta è svolta, è esclusa dalla retribuzione imponibile per il calcolo dei contributi ai sensi della L. 30 aprile 1969, n. 153, art. 12, per una quota pari all’ammontare esente dall’imposta sul reddito delle persone fisiche”.

Quanto alla misura del reddito esente dall’Irpef, dispone il D.P.R. n. 917 del 1986, art. 48, comma 4, Testo Unico delle Imposte sui Redditi, che ” Le indennità percepite per le trasferte fuori dal territorio comunale concorrono a formare il reddito per la parte eccedente le L. 60 mila al giorno, elevate a 100 mila per le trasferte all’estero, al netto delle spese di viaggio; in caso di rimborso delle spese di alloggio o di alloggio fornito gratuitamente il limite è ridotto di un terzo. ” Detta disposizione è stata poi modificata dal D.L. n. 41 del 1995, art. 33, comma 3, convertito in L. n. 85 del 1995, applicabile ratione temporis, nel senso che “Gli importi di L. 60.000 e 100.000 indicati nel Testo unico delle imposte sui redditi, approvato con D.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917, art. 48, comma 4, sono aumentati rispettivamente a L. 90.000 e a L. 150.000”.

2. Viene dunque rimesso al Giudice del rinvio di riesaminare la natura effettiva della somma che figura in busta paga come indennità di trasferta, e, nel caso in cui la detta qualificazione risultasse genuina, di accertare se la Società ricorrente abbia fatto corretta applicazione della normativa sopra citata, ovvero residui ancora un debito contributivo a suo carico.

3. Dall’accoglimento del primo motivo, consegue l’assorbimento del terzo – con cui si lamenta difetto di motivazione in relazione alla base imponibile per il calcolo dei contributi dovuti attraverso la c.d. lordizzazione della voce indicata nelle buste paga come trasferta – giacchè non vi sarebbe necessità di effettuare alcuna “lordizzazione” ove la medesima voce avesse davvero natura di indennità di trasferta e non già, come ha ritenuto la sentenza impugnata, natura di superminimo da sottoporre integralmente a contribuzione.

Parimenti assorbito risulta il quarto mezzo – con cui si lamenta che la base imponibile su cui calcolare i contributi dovuti sia stata individuata senza tenere conto delle detrazioni fiscali riguardanti i carichi familiari e senza tenere conto del ricalcolo dell’irpef a seguito di conguaglio di fine d’anno – perchè anch’esso attiene ai complessi conteggi concernenti la lordizzazione della somma erogata a titolo di trasferta.

Con il secondo motivo si denunzia difetto di motivazione sulla affermazione della sentenza impugnata per cui sulla somma erogata ai lavoratori all’estero, in moneta locale, il c.d. pocket money, pari a L. 500.000 mensili dovevano essere pagati i contributi perchè non era stata assoggettata a contribuzione. La sentenza impugnata aveva fondato il giudizio sull’esistenza del debito contributivo sulla somma predetta sul rilievo, desunto dalle prove testimoniali, che essa si aggiungeva allo stipendio netto pattuito di L. 3.519.000, e che quindi, non trattandosi di acconto, doveva essere sottoposto a contribuzione. Obietta il ricorrente che il fatto di trattarsi di somma aggiuntiva rispetto al netto pattuito, non stava a significare che su di essa non fosse già stata pagata la contribuzione. Al contrario detta somma risultava indicata nelle buste paga tra le trattenute, come lo stesso consulente d’ufficio aveva accertato (in busta figurava la voce ” acconto corrispondente in moneta locale), per cui, essendo richiamata in busta era stata sicuramente già assoggettata a contribuzione.

Il motivo merita accoglimento.

In primo luogo la sentenza non richiama in alcun modo la consulenza contabile, in cui la questione dovrebbe essere stata esaminata.

Inoltre la argomentazione dei Giudici di merito, per cui il pocket money era aggiuntivo rispetto alla somma netta pattuita, non vale a smentire quanto la società sosteneva nei gradi di merito e nel presente ricorso, e cioè che i contributi erano stati pagati anche su di esso. In altri termini, limitandosi ad affermare che il pocket money aveva carattere aggiuntivo rispetto alle altre voci retributive e non natura di acconto, la sentenza impugnata non risponde adeguatamente alle difese della Società, la quale affermava che nelle buste era stata indicata la retribuzione complessiva che era quindi comprensiva anche di detta voce, e su detta retribuzione complessiva erano stati già calcolati e pagati i contributi, ancorchè, la voce medesima fosse stata poi appuntata in detrazione, in quanto erogata anticipatamente in moneta locale.

Il quinto motivo relativo alla misura delle sanzioni, lamentando la società che siano state applicate quelle più gravi previste per la evasione contributiva, in luogo di quelle più lievi previste per la semplice omissione, risulta assorbito dall’accoglimento del primo e del secondo motivo, potendosi discutere di sanzioni solo all’esito dell’accertamento sulla esistenza di contributi non pagati.

Conclusivamente vanno accolti il primo e secondo motivo e dichiarati assorbiti gli altri.

La sentenza impugnata va cassata in relazione ai motivi accolti, con rinvio ad altro giudice che si designa nella Corte d’appello di Genova, la quale deciderà anche per le spese del presente processo.

P.Q.M.

La Corte accoglie il primo e secondo motivo di ricorso, dichiara assorbiti gli altri; cassa in relazione ai motivi accolti e rinvia, anche per le spese, alla Corte d’appello di Genova.

Così deciso in Roma, il 27 gennaio 2011.

Depositato in Cancelleria il 28 marzo 2011