Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 25050 del 07/12/2016

Cassazione civile sez. un., 07/12/2016, (ud. 11/10/2016, dep. 07/12/2016), n.25050

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONI UNITE CIVILI

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. CANZIO Giovanni – Primo Presidente –

Dott. RORDORF Renato – Presidente aggiunto –

Dott. AMOROSO Giovanni – Presidente aggiunto –

Dott. RAGONESI Vittorio – rel. Consigliere –

Dott. BIELLI Stefano – Consigliere –

Dott. DIDONE Antonio – Consigliere –

Dott. BRONZINI Giuseppe – Consigliere –

Dott. TRAVAGLINO Giacomo – Consigliere –

Dott. DI IASI Camilla – Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 24819-2014 proposto da:

EDISON ENERGIE SPECIALI S.P.A., EDISON S.P.A., in persona dei

rispettivi legali rappresentanti pro tempore, elettivamente

domiciliate in ROMA, VIA DEL VIMINALE 43, presso lo studio

dell’avvocato FABIO LORENZONI, che le rappresenta e difende

unitamente agli avvocati ALDO TRAVI e FABIO TODARELLO, per deleghe a

margine del ricorso;

– ricorrenti –

contro

ENERGIE S.P.A., in persona del legale rappresentante pro tempore,

elettivamente domiciliata in ROMA, VIA PANAMA 12, presso lo studio

dell’avvocato MASSIMO COLARIZI, che la rappresenta e difende

unitamente all’avvocato ANTON VON WALTHER, per delega a margine del

controricorso;

– controricorrente –

e contro

PROVINCIA DI PAVIA, INIZIATIVE ENERGETICHE SOSTENIBILI, ASSOCIAZIONE

IRRIGAZIONE EST SESIA;

– intimati –

avverso la sentenza n. 112/2014 del TRIBUNALE SUPERIORE DELLE ACQUE

PUBBLICHE, depositata il 04/06/2014;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza

dell’11/10/2016 dal Consigliere Dott. VITTORIO RAGONESI;

uditi gli avvocati Federico NOVELLI per delega dell’avvocato Fabio

Todarello e Fabrizio MOZZILLO per delega dell’avvocato Massimo

Colarizi;

udito il P.M. in persona dell’Avvocato Generale Dott. IACOVIELLO

Francesco Mauro, che ha concluso per estinzione del processo.

Fatto

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

Energie s.p.a. impugnava dinnanzi al TSAP il provvedimento con il quale la Provincia di Pavia aveva assentito la concessione di derivazione per uso idroelettrico dal fiume Sesia in favore di Edison Energie Speciali.

Quest’ultima proponeva ricorso incidentale.

Il TSAP accoglieva il ricorso di Energie s.p.a. rigettando quello incidentale che riteneva non notificato ai soggetti controinteressati.

Quanto al ricorso principale riteneva intervenute plurime violazioni di legge e che la scelta della Provincia avesse favorito il diritto di insistenza della società prescelta.

In particolare, il TSAP riteneva sussistenti: il denunciato sviamento di potere, ravvisabile nella conduzione riservata e separata delle diverse procedure istruttorie, senza fasi contraddittorie nè conferenze di servizi; il mancato preavviso di rigetto; il denunciato vizio di motivazione, disparità di trattamento e travisamento dei fatti nonchè ulteriori violazioni di norme.

Edison Energie Speciali ricorre per la cassazione della sentenza del TSAP sulla base di sette motivi,illustrati con memoria, cui resiste con controricorso Energie spa.

Diritto

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. La società ricorrente con il primo motivo di ricorso censura la reiezione del ricorso incidentale, riproponendo la questione della tardività della domanda di Energie s.p.a, che non avrebbe dovuto essere ammessa alla gara e che, quindi, non avrebbe avuto interesse alla proposizione del ricorso principale.

Con il secondo motivo contesta la valutazione espressa in ordine alla essenzialità della conferenza di servizi, che ben poteva non essere nella specie convocata.

Con il terzo motivo deduce l’avvenuto espletamento di idonea istruttoria, attraverso l’acquisizione del parere dell’Organo consultivo tecnico amministrativo provinciale.

Con il quarto motivo rileva la inconferenza dell’accertata violazione della L. reg. Lombardia n. 1 del 2012, art. 7 concernente materia priva di rilevanza nel caso di specie.

Con il quinto motivo sostiene la non applicabilità della L. n. 241 del 1990, art. 10 bis (preavviso di rigetto) alle procedure che si svolgono in concorrenza, come quella in esame.

Con il sesto motivo censura la ritenuta applicabilità, nel caso di specie, del D.Lgs. n. 387 del 2003, art. 12 e comunque la sua erronea interpretazione.

Con l’ultimo motivo denuncia la inconferenza delle valutazioni espresse nella sentenza impugnata con riferimento al “diritto di insistenza”, atteso che Edison non era titolare di alcuna concessione.

2. Il primo motivo del ricorso principale appare fondato nei termini che seguono.

La società ricorrente lamenta che erroneamente il TSAP abbia dichiarato inammissibile il proprio ricorso incidentale per mancata notifica alle controinteressate Regione Lombardia e Autorità di bacino, deducendo di avere comunque effettuato regolarmente la notifica anche alle predette autorità e che il TSAP aveva confuso tali elementi con quelli di analoga causa innanzi ad esso pendente.

La doglianza appare fondata.

Per quanto concerne l’omessa notifica alle autorità sovraindicate, si osserva che questa Corte ha già avuto occasione di affermare che il procedimento davanti al Tribunale Superiore delle Acque Pubbliche deve svolgersi nei confronti, sia dell’autorità che ha emanato l’atto o provvedimento impugnato, sia “delle persone alle quali esso direttamente si riferisce”, giacchè il T.U. n. 1775 del 1933, l’art. 192 prescrive la notificazione anche a queste ultime che sono quelle che hanno un interesse concreto alla conservazione dell’atto o provvedimento impugnato e che risultano identificabili in base al suo contenuto anche se in esso non siano citate nominativamente (Cass. Sez. un. 10623/94).

Tale principio è del tutto conforme al costante orientamento giurisprudenziale del Consiglio di Stato secondo cui il controinteressato, cui va notificata l’impugnazione, è il soggetto, nominato nel provvedimento o facilmente identificabile da quest’ultimo, cui viene attribuita una posizione giuridica favorevole che vorrebbe eliminata dall’annullamento del provvedimento medesimo; mentre non ha rilievo la figura di colui che è controinteressato “di fatto” (Cons. Stato 2143/04).

Tale principio va collegato con l’altro principio vigente in materia amministrativa che nella impugnazione dell’atto amministrativo il soggetto passivo cui va notificato il ricorso è l’autorità che ha emanato l’atto definitivo e non anche quelle che sono intervenute nel procedimento amministrativo emanando all’interno di esso atti procedimentali come pareri, stime e quant’altro.

Nel caso di specie il TSAP avrebbe dovuto verificare se le autorità dianzi indicate avessero un effettivo e concreto interesse alla conservazione del provvedimento o fossero unicamente delle autorità intervenute nel procedimento amministrativo emanando atti di stretta natura endoprocedimentale.

La mancanza della indicazione di tale elemento inficia sotto il profilo della violazione di legge la pronuncia del Tribunale superiore.

In ogni caso, nella fattispecie risulterebbe applicabile il costante principio, affermato sia in sede processuale amministrativa che civile, secondo cui l’omessa notifica dell’atto di appello ad uno dei controinteressati, evocati nel giudizio di primo grado, non è causa di inammissibilità del gravame, potendo il giudice disporre l’integrazione del contraddittorio (Cons. Stato 2269/02).

Occorre infatti considerare che,oltre al già citato Testo Unico acque pubbliche, art. 192 risulta applicabile anche l’art. 208 medesimo testo unico che stabilisce che ” per tutto ciò che non sia regolato dalle disposizioni del presente titolo si osservano le norme del Codice di procedura civile dell’ordinamento e del regolamento giudiziario approvati… e delle successive leggi modificatrici, ed integratrici, in quanto siano applicabili nonchè, pei ricorsi previsti nell’art. 143, le norme del Titolo 3, Capo 2^ del T.U. 26 giugno 1924, n. 1054, delle leggi sui Consiglio di Stato”.

Ebbene, l’art. 192 del T.U. non prevede la possibilità di integrare il contraddittorio nei confronti dei controinteressati a cui non sia stato notificato il ricorso. Tale possibilità era invece prevista dall’art. 36, comma 2 Testo Unico del Consiglio di Stato, che era contenuto nel titolo 3^ Capo 2^ dello stesso T.U., qualora l’errore fosse stato ritenuto scusabile.

Come è noto, il T.U. del Consiglio di Stato è stato abrogato nella sua quasi totalità, ivi incluse le norme di cui al Titolo 3^ Capo 2^, dall’art. 4 all. 4 del D.Lgs. n. 104 del 2010 recante il Codice del processo amministrativo, per cui il richiamo fatto dall’art. 208 t.u. acque pubbliche al titolo 3^ capo 2^ del T.U. Cons. Stato deve ritenersi riferito alle corrispondenti norme del predetto codice.

In particolare, la norma che risulta applicabile catione temporis alla presente fattispecie è l’art. 95 codice in questione che recita come segue.

“Parti del giudizio di impugnazione.

1. L’impugnazione della sentenza pronunciata in causa inscindibile o in cause tra loro dipendenti è notificata a tutte le parti in causa e, negli altri casi, alle parti che hanno interesse a contraddire.

2. L’impugnazione deve essere notificata a pena di inammissibilità nei termini previsti dall’art. 92 ad almeno una delle parti interessate a contraddire.

3. Se la sentenza non è stata impugnata nei confronti di tutte le parti di cui al comma 1, il giudice ordina l’integrazione del contraddittorio, fissando il termine entro cui la notificazione deve essere eseguita, nonchè la successiva udienza di trattazione.

4. L’impugnazione è dichiarata improcedibile se nessuna delle parti provvede all’integrazione del contraddittorio nel termine fissato dal giudice.

5. Il Consiglio di Stato, se riconosce che l’impugnazione è manifestamente irricevibile, inammissibile, improcedibile o infondata, può non ordinare l’integrazione del contraddittorio, quando l’impugnazione di altre parti è preclusa o esclusa.

6. Ai giudizi di impugnazione non si applica l’art. 23, comma 1.

La norma in esame prevede, quindi, l’obbligo per il giudice, in caso di omessa notifica ad una delle parti del giudizio, di disporre l’integrazione del contraddittorio.

In osservanza di detta disposizione normativa il TSAP avrebbe, in ogni caso, dovuto disporre la predetta integrazione nei confronti delle parti che, a suo giudizio, avrebbero dovuto essere citate in giudizio.

Il motivo va di conseguenza accolto.

3. Resta appena da dire che la motivazione di rigetto nel merito dell’appello incidentale contenuta nella sentenza impugnata è da considerarsi tamquam non esset perchè, una volta pronunciata l’inammissibilità del gravame, è precluso al giudice l’esame nel merito dello stesso.

Investendo il motivo accolto una questione di carattere pregiudiziale rispetto al resto delle decisioni assunte in sentenza, tutti i restanti motivi del ricorso risultano assorbiti.

In conclusione va accolto il primo motivo del ricorso principale, assorbiti gli altri.

La sentenza impugnata va cassata in relazione a motivo accolto con rinvio al TSAP in diversa composizione che provvederà anche alle spese del presente giudizio.

P.Q.M.

Accoglie il primo motivo del ricorso principale,assorbiti gli altri; cassa la sentenza impugnata in relazione al motivo accolto e rinvia al TSAP in diversa composizione anche per le spese del presente giudizio.

Così deciso in Roma, il 11 ottobre 2016.

Depositato in Cancelleria il 7 dicembre 2016