Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 20344 del 31/07/2018

Civile Sent. Sez. U Num. 20344 Anno 2018
Presidente: SCHIRO’ STEFANO
Relatore: ARMANO ULIANA

Data pubblicazione: 31/07/2018

SENTENZA

sul ricorso 8941-2017 proposto da:
BORRI LUCA, elettivamente domiciliato in ROMA, VIALE CARSO 23,
presso lo studio dell’avvocato ARTURO SALERNI, rappresentato e
difeso dall’avvocato ANTONIO CAMINITI;
– ricorrente contro

CONSIGLIO DELL’ORDINE DEGLI AVVOCATI DI FIRENZE, PROCURA
GENERALE PRESSO LA CORTE DI CASSAZIONE;
– intimati –

avverso la sentenza n. 398/2016 del CONSIGLIO NAZIONALE
FORENSE, depositata il 31/12/2016.

30/01/2018 dal Consigliere ULIANA ARMANO;
udito il Pubblico Ministero, in persona dell’Avvocato Generale
MARCELLO MATERA, che ha concluso per il rigetto del ricorso.

Fatti di causa
L’avvocato Luca Borri ha proposto ricorso avverso la sentenza del
Consiglio Nazionale Forense n.398 del 31-12-2016 con la quale, in
accoglimento parziale del ricorso avverso la decisione del Consiglio
dell’Ordine degli Avvocati di Firenze del 17-12-2014 , era stata
sostituita la sanzione irrogata della cancellazione , con la sanzione
meno afflittiva della sospensione dall’esercizio della professione
forense per anni tre.
Il Consiglio dell’Ordine degli Avvocati di Firenze non ha presentato
difese.
La proposta istanza di sospensione è stata rigettata.
Ragioni della decisione
1.La vicenda trae origine da un esposto presentato in data 20
gennaio 2010 al COA di Firenze da Frida Magrini , Lorenzo e
Guglielmo Nerbi , clienti dell’avvocato Borri, che avevano denunziato
il comportamento disciplinarmente rilevante tenuto dall’avvocato
Borri per aver egli assistito, mediante interposizione di altro collega,
la signora Rossella Berviglieri, sua compagna al tempo in cui essi
denunzianti le avevano concesso in locazione un immobile di loro
proprietà, parte attrice in un giudizio intentato contro i predetti

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Udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del

Magnini e Nerbi, che a quel tempo erano assistiti dallo stesso
avvocato Borri in altri procedimenti.
Il capo d’incolpazione del COA di Firenze recitava: violazione degli
artt. 12 e 38 della legge professionale forense per essere venuto
meno ai doveri di probità, dignità e decoro ed ,in particolare, per aver

Firenze, la signora Rossella Berviglieri in un procedimento giudiziario
in materia locativa con un ricorso dallo stesso predisposto e
depositato in data 28 settembre 2005 contro i signori Magrini e Nerbi,
indicandosi anche quale testimone, pur essendo a tale data il loro
legale di fiducia in alcuni procedimenti giudiziari per i quali rinunciava
al mandato con raccomandata del 21 ottobre 2009, solo a seguito di
contestazione con fax del 17 settembre 2009.
Il COA di Firenze ,accertati i fatti contestati ,ha irrogato la
sanzione disciplinare della cancellazione.
Il CNF, adito su impugnazione del Borri, ha affermato che nel
giudizio disciplinare la censura di irregolare composizione del COA,
ove la relativa eccezione non sia stata sollevata nel corso del
procedimento disciplinare dinanzi al medesimo COA, non può essere
dedotta come motivo di impugnazione dinanzi al CNF, né tantomeno
per la prima volta dinanzi alle Sezioni Unite della Corte di Cassazione;
che l’avvocato Borri era a conoscenza fin dal 22 /29 gennaio 2014
che il COA di Firenze era stato integrato con i tre nuovi avvocati,
atteso che le deliberazioni di surroga erano state pubblicate,
comunicate agli scritti con apposita circolare e che l’avvocato Borri
non aveva proposto alcuna impugnazione amministrativa avverso le
deliberazioni di surroga; che il CNF non aveva il potere di disapplicare
l’atto amministrativo, come aveva chiesto l’avvocato Borri; che la
giurisprudenza ha ritenuto di immediata applicazione il sistema di
sostituzione dei componenti del Consiglio deliberato dalla nuova legge
professionale.
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assistito, con l’interposizione dell’avvocato Giacomo Puccini del foro di

Il C.N.F ha ritenuto però, che in presenza del nuovo Codice
Deontologico Professionale Forense che non prevede la sanzione
della cancellazione dall’albo , è applicabile al presente procedimento
ancora in corso la sanzione più mite, quando si è in presenza di
norme contenute nel nuovo codice deontologico che presentano

dal raffronto tra i due codici ,la fattispecie oggetto della contestazione
disciplinare è riconducibile nel precedente codice deontologico
all’articolo 51, assunzione di incarichi contro ex clienti, e nel nuovo
all’articolo 68, assunzioni di incarichi contro una parte già assistita;
che l’articolo 68 del nuovo codice deontologico prevede, in ipotesi di
assunzione di incarico contro ex clienti ,una articolata tipizzazione
delle violazioni e delle sanzioni che vanno dalla sospensione da due a
sei mesi e, nei casi più gravi, dalla sospensione fino a tre anni; che
fra le varie ipotesi di durata ha ritenuto essere corrispondente alla
gravità dei fatti quella della sospensione per tre anni.
2.Con il primo articolato motivo di ricorso si censura violazione
degli artt. 15, comma 3, del decreto legislativo 382/ 1944 e art. 65
comma 1 e 2 della legge numero 247/ 2012, applicabile ratione
temporis al procedimento disciplinare de quo, secondo i quali, fino
alla data di entrata in vigore dei regolamenti attuativi previsti dalla
nuova legge professionale, in caso di dimissioni di uno o più
consiglieri, il reintegro dei componenti doveva avvenire attraverso le
elezioni suppletive previste dalla previgente disciplina; violazione
degli arti 4 e 5 della legge 20 marzo 1865 numero 2248 allegato E
per aver erroneamente ritenuto che il C.N.F nell’esercizio della sua
funzione giurisdizionale fosse privo del potere di disapplicazione degli
atti amministrativi illegittimi, nella specie le delibere consiliari del
COA di Firenze, con cui erano stati illegittimamente nominati i nuovi
consiglieri; violazione dell’art. 43 comma 2 del R.D. 22 gennaio 1934
e conseguente illegittimità della

n. 37 applicabile ratione temporis
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corrispondenza con le norme del codice precedente; ha concluso che,

sentenza del CNF nella parte in cui aveva ritenuto erroneamente
sanato per acquiescenza o comunque non tempestivamente
denunciato il vizio di costituzione dell’organo deliberante per il
mancato raggiungimento del cosiddetto quorum costitutivo; vizio di
eccesso di potere ex articolo 56 comma 3 del R.D.L 27/11/1933 n.
1578 per manifesta contraddittorietà del provvedimento impugnato

potere di coordinamento e indirizzo dei consigli dell’ordine
circondariale ed in particolare con la nota a firma dell’avvocato
professor Guido Alpa con cui tutti gli ordini territoriali erano stati
invitati ad sostituire consiglieri dimissionari con la regola delle elezioni
suppletive.
3.1 profili del motivo di ricorso relativi alla irregolare composizione
dell’organo deliberante sono inammissibili per novità della censura .
Infatti , come affermato dal CNF, l’avvocato Borri non ha proposto
davanti al COA di Firenze alcuna censura relativa alla irregolare
composizione dell’organo deliberante ed alla erronea sostituzione dei
componenti consiliari dimissionari con i primi dei non eletti ,senza
l’espletamento di nuove elezioni, come previsto dalla previgente
disciplina.
Di conseguenza ha dichiarato la inammissibilità del motivo.
Il ricorrente censura la sentenza del CNF per aver erroneamente
individuato il vizio denunciato come quello di irregolare composizione
dell’organo ,mentre in realtà egli aveva denunziato il vizio di ben più
grave della mancanza del numero legale richiesto dalla legge per la
valida costituzione del collegio ,che determina la nullità radicale di
insanabile della eventuale delibera a cui avevano partecipato i tre
componenti irregolarmente sostituiti, senza i quali non si sarebbe
raggiunto il numero legale per la validità della delibera.
Il ricorrente, tuttavia, non censura la

ratio decidendi della

inammissibilità delle censure perché non proposte davanti al COA , nè

con i precedenti atti emessi dalla stessa autorità nell’esercizio del

indica in ricorso, come era suo onere , con quale atto processuale tale
censura sarebbe stata proposta davanti al COA.
Non può trovare ingresso in questa sede l’eccezione di nullità
della deliberazione del COA, nei sensi e nei termini prospettati con il
motivo in esame, poiché i vizi della decisione del COA non possono

avverso la decisione del CNF . Sez. U, 14/06/2000 , n. 435 .
In tema di procedimento disciplinare a carico di avvocati, la
censura di irregolare composizione del Consiglio dell’ordine per
mancata rituale convocazione di tutti i membri dello stesso, ove la
relativa eccezione non sia già stata sollevata nel corso del
procedimento disciplinare dinanzi al medesimo Consiglio dell’ordine,
non può essere dedotta, come motivo di impugnazione, dinanzi al
Consiglio nazionale forense, ne’, tanto meno, per la prima volta,
dinanzi alle Sezioni Unite della Corte di cassazione (Sez. Un., 9-52011 n.10071, 4 maggio 2004, n.8431; 6 luglio 2005, n. 14214 e 28
ottobre 2005, n. 20997).
Va altresì disattesa l’argomentazione del ricorrente, secondo cui la
questione della mancanza del quorum costitutivo non poteva essere
sollevata davanti al Consiglio dell’ordine, in quanto nelle adunanze del
10.9.2014 e dell’8.10.2014 detto

quorum

era stato comunque

raggiunto e nell’adunanza del 3.12.2014, nella quale è stato
deliberato il provvedimento impugnato, l’incolpato non era stata
ritualmente citato né altrimenti posto in condizione di parteciparvi.
Infatti, premesso che la questione della irregolare costituzione del
contraddittorio nell’adunanza del 3.12.2014 risulta genericamente
dedotta e non può essere esaminata in quanto proposta per la prima
volta in questa sede di legittimità, non risultando essere stata
sollevata nel giudizio di appello, osserva il collegio che /nelle
adunanze del 10.9.2014 e dell’8.10.2014, indipendentemente dalla
problematica dell’esistenza del quorum costitutivo, si poneva già la
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essere denunciati per la prima volta con il ricorso per cassazione

questione della asserita, irregolare partecipazione di componenti non
legittimati al collegio e alla discussione che ha preceduto il relativi
deliberati , questione che il ricorrente avrebbe potuto e dovuto
sollevare in quella sede, come eccezione, sin dalla prima adunanza,
4.La conferma della statuizione di inammissibilità per novità della
censura assorbe i rimanenti profili di censura sollevati con il primo

5.Con il secondo motivo si denunzia violazione dell’art. 111 Cost
sotto il profilo della cosiddetta motivazione apparente o non
ricostruibile logicamente, mancando il cosiddetto minimo
costituzionale in relazione alla statuizione con cui il CNF, pur
ritenendo applicabile l’articolo 68 della del nuovo codice deontologico
forense quale legge più mite rispetto alla previgente disciplina, si è
limitato ad una semplice enunciazione, senza motivare in quale delle
cinque violazioni deontologiche previste dalla nuova legge rientrasse
la fattispecie oggetto di causa , con assoluta impossibilità di
comprensione e di individuazione della violazione contestata al
ricorrente e della entità della sanzione applicata.
6.11 motivo è infondato.
Secondo giurisprudenza

consolidata (per tutte e fra le più

recenti: Cass. Sez. Un., 20 settembre 2016, n. 18395; Cass. Sez.
Un., 22 luglio 2016, n. 15203), “le decisioni del Consiglio nazionale
forense in materia disciplinare sono impugnabili dinanzi alle sezioni
unite della Corte di Cassazione, ai sensi dell’art. 56 del r.d.l. n. 1578
del 1933, soltanto per incompetenza, eccesso di potere e violazione di
legge, con la conseguenza che l’accertamento del fatto,
l’apprezzamento della sua rilevanza rispetto alle imputazioni, la scelta
della sanzione opportuna e, in generale, la valutazione delle
risultanze processuali non possono essere oggetto del controllo di
legittimità, salvo che si traducano in un palese sviamento di potere,
ossia nell’uso del potere disciplinare per un fine diverso da quello per
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motivo.

il quale è stato conferito (Cass., S.U., n. 2637 del 2009); e non è
quindi consentito alle Sezioni Unite sindacare, sul piano del merito, le
valutazioni del giudice disciplinare, dovendo la Corte limitarsi ad
esprimere un giudizio sulla congruità, sulla adeguatezza e sulla
assenza di vizi logici della motivazione che sorregge la decisione
finale.

non prevede la sanzione della cancellazione dall’albo , ha ritenuto
l’applicabilità della sanzione più mite, secondo il principio enunciato
dalle Sezioni unite di questa Corte con la sentenza n.30993 del 2017,
alla luce della quale< in tema di giudizi disciplinari nei confronti degli avvocati, le norme del codice deontologico forense approvato il 31 gennaio 2014, si applicano anche ai procedimenti in corso al momento della sua entrata in vigore se più favorevoli per l'incolpato, avendo l'articolo 65, comma 5, della I. N. 247 del 2012, recepito il chg, criterio i' favor rei" il luogo dell'quello del "tempus regit actum" ,con la conseguenza che la sanzione della cancellazione dall'albo, in quanto non più prevista, è inapplicabile e, in luogo di essa, deve essere comminata la sospensione dall'albo nella durata prevista dal nuovo codice deontologico, anche ove in concreto superiore rispetto a quella dettata dal precedente, poiché, nel caso di successione di leggi, non si può procedere ad una combinazione delle disposizioni più favorevoli della nuova legge con quelle più favorevoli della vecchia, in quanto ciò comporterebbe la creazione di una terza legge, diversa sia da quella abrogata, sia da quella in vigore, ma occorre applicare integralmente quella delle due che, nel suo complesso, risulti, in relazione alla vicenda concreta oggetto di giudizio, più vantaggiosa». In particolare il C.N.F, dopo aver rilevato che nel nuovo Codice deontologico sono contenute norme che presentano elementi di conformità con norme del precedente codice, ha ritenuto che, sulla 8 Il C.N.F ,sul rilievo che il nuovo Codice deontologico professionale base della raffronto tra i due suddetti codici ,la fattispecie oggetto della contestazione disciplinare era riconducibile, nel precedente codice deontologico, all'articolo 51 ( assunzione di incarichi contro ex clienti), e nel nuovo codice rientra nell'articolo 68( assunzioni di incarichi contro una parte già assistita),precisando ulteriormente che incarico contro ex clienti ,una articolata tipizzazione delle violazioni e delle sanzioni ,che si concretizzano nei casi più lievi(commi 1 e 4) nella sospensione dall'esercizio dell'attività professionale da due a sei mesi e, nei casi più gravi, (commi 2,3 e 5) nella analoga sospensione da uno a tre anni, per poi concludere che nel caso di specie , fra le varie ipotesi di durata della sospensione, ha ritenuto costituire sanzione più adeguata alla gravità dei fatti accertati e specificamente indicati in motivazione (pag.12 della sentenza) la sospensione dall'esercizio dell'attività professionale per la durata di tre anni. In particolare, in ordine alla gravità del comportamento dell'incolpato, il CNF ha condiviso gli elementi individuati COA come sintomo di gravità, vale a dire la violazione del giuramento di adempiere con lealtà ai doveri professionali, il coinvolgimento dell'avvocato Giacomo Puccini nell'azione giudiziaria promossa dalla signora Berviglieri su suggerimento dell'avvocato Borri, la consegna del ricorso ex art 447 bis c.p.c. alla cliente perché ne curasse il deposito in cancelleria, l'indicazione in detto ricorso quale teste dello stesso avvocato Borri, la violazione del dovere di fiducia verso i propri clienti o ex clienti contro i quali ha promosso in « modo subdolo» azione giudiziaria, assumendo con la interposizione di un collega la difesa della signora Berviglieri, la compromissione dell'immagine della classe forense in quanto i fatti erano venuti a conoscenza di più avvocati. 7.Da tale motivazione si evince, contrariamente a quanto dedotto dal ricorrente, l'esatta individuazione della norma deontologica 9 l'articolo 68 del nuovo codice prevede, in ipotesi di assunzione di violata, articolo 68 commi 2 e 3, e dei motivi che hanno indotto il CNF ad applicare la sanzione massima. In sostanza la censura , più che concretare una ipotesi di violazione di legge ,attinge l'accertamento della gravità del fatto e la valutazione dell' adeguatezza della sanzione irrogata, accertamento rimesso all'Ordine professionale, consente alla Corte di cassazione di sostituirsi al Consiglio Nazionale Forense nel giudizio di adeguatezza della sanzione irrogata, essendo positiva la valutazione di ragionevolezza in ordine all'individuazione del precetto ,alla gravità del fatto ed alla adeguatezza all'accertata gravità della sanzione della sospensione per tre anni. (Sez. U , Ordinanza n. 6967 del 17/03/2017) Il ricorso conclusivamente deve essere rigettato .Nulla spese stante l'assenza dell'intimato. P.Q.M La Corte rigetta il ricorso. Ai sensi dell'art.13 commal quater del D.P.R. 115 del 2002,inserito dall'art. 1, comma 17 della I. 228 del 2012, dà atto della sussistenza dei presupposti per il versamento da parte del ricorrente dell'ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso a norma del comma 1-bis dello stesso articolo 13. Roma 30-1-2018 Il Consigliere estens. mentre il controllo di legittimità sull'applicazione di tali norme non