Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 17487 del 20/08/2020

Cassazione civile sez. lav., 20/08/2020, (ud. 18/02/2020, dep. 20/08/2020), n.17487

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE LAVORO

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. DI CERBO Vincenzo – Presidente –

Dott. BLASUTTO Daniela – Consigliere –

Dott. PAGETTA Antonella – rel. Consigliere –

Dott. AMENDOLA Fabrizio – Consigliere –

Dott. BUFFA Francesco – Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 11298/2014 proposto da:

TELECOM ITALIA S.P.A., in persona del legale rappresentante pro

tempore, elettivamente domiciliata in ROMA, VIA LUIGI GIUSEPPE

FARAVELLI 22, presso lo studio dell’avvocato ARTURO MARESCA, che la

rappresenta e difende unitamente agli avvocati ROBERTO ROMEI, ENZO

MORRICO e FRANCO RAIMONDO BOCCIA;

– ricorrente –

contro

C.G., elettivamente domiciliato in ROMA, PIAZZA CAVOUR,

presso la CANCELLERIA DELLA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE,

rappresentato e difeso dagli avvocati MONICA ROTA, DAVIDE DARIO

BONSIGNORIO, e BRUNO VITTORIO MIRANDA;

– controricorrente –

avverso la sentenza n. 1353/2013 della CORTE D’APPELLO di MILANO,

depositata il 22/11/2013, R.G.N. 335/2011;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del

18/02/2020 dal Consigliere Dott. ANTONELLA PAGETTA;

udito il P.M., in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott.

SANLORENZO Rita, che ha concluso per il rigetto del ricorso;

udito l’Avvocato GAETANO GIANNI, per delega verbale avvocato ARTURO

MARESCA;

udito l’Avvocato DAVIDE DARIO BONSIGNORIO.

Fatto

FATTI DI CAUSA

1. Con sentenza n. 1363/2013 la Corte di appello di Milano ha confermato la decisione di primo grado con la quale Telecom Italia s.p.a. era stata condannata al pagamento in favore C.G. della somma lorda di Euro 46.497,47 a titolo di retribuzione relativa al periodo dal 1.5.2008 al 30.6.2009, durante il quale la società datrice non aveva adempiuto all’ordine di reintegrazione del lavoratore nel posto di lavoro, ordine conseguente alla inefficacia del trasferimento di ramo di azienda (al quale era addetto il C.) dalla società Telecom a Telepost s.p.a., accertata in altro giudizio inter partes con statuizione divenuta definitiva.

1.1. La Corte di merito ha ritenuto che la inefficacia del trasferimento del ramo di azienda al quale era addetto il C. aveva comportato la giuridica prosecuzione del rapporto di lavoro con la società cedente e che l’attività nelle more espletata in favore della cessionaria configurasse un mero rapporto di fatto assoggettato alla disciplina dell’art. 2126 c.c.; la tempestiva impugnazione del trasferimento da parte dei lavoratori (fra i quali il C.) non consentiva di ravvisare, infatti, nella condotta di costoro, che avevano dato corso al rapporto con la cessionaria e, quindi, in presenza di grave crisi aziendale, accettato la risoluzione di tale rapporto, una rinunzia alla pretesa nei confronti di Telecom o la accettazione degli effetti del trasferimento o, comunque, della cessione a Telepost dell’originario rapporto, essendo tale condotta giustificata dall’intento di far fronte a fondamentali esigenze di sostentamento del lavoratore. In tale contesto, la persistenza giuridica del rapporto di lavoro con la società cedente giustificava la erogazione della retribuzione, quale controprestazione anche della sola messa a disposizione delle energie lavorative in favore della originaria datrice di lavoro; nè il diritto alla retribuzioni poteva venir meno per effetto della indennità di mobilità nelle more percepita dal lavoratore, attesa la natura previdenziale e non retributiva di tale trattamento la cui erogazione non era direttamente ricollegabile al rapporto di lavoro con Telecom e comunque suscettibile, in presenza del venir meno del titolo giustificativo, di essere oggetto di azione di ripetizione da parte dell’ente erogatore; neppure era sostenibile che nel caso di specie l’offerta della prestazione lavorativa non fosse possibile a seguito della collocazione in mobilità dell’appellato, circostanza priva di valenza preclusiva all’invocato ripristino del rapporto.

2. Per la cassazione della decisione ha proposto ricorso Telecom Italia s.p.a. sulla base di quattro motivi; la parte intimata ha resistito con controricorso.

3. Entrambe le parti hanno depositato memoria ai sensi dell’art. 378 c.p.c..

Diritto

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. Con il primo motivo di ricorso parte ricorrente, deducendo violazione e falsa applicazione degli artt. 2112 c.c. e dell’art. 2126 c.c., critica la sentenza impugnata per avere, sul presupposto della retroattività degli effetti della sentenza dichiarativa della illegittimità del trasferimento del ramo di azienda, configurato come di mero fatto il rapporto di lavoro instaurato con la cessionaria; sostiene che, al contrario, prima della sentenza di accertamento della illegittimità del trasferimento, il rapporto di lavoro con la cessionaria doveva considerarsi nel suo pieno vigore da un punto di vista giuridico e fattuale; in conseguenza, la transazione, con accettazione della collocazione in mobilità, con la società Telepost, intervenuta in epoca precedente alla detta sentenza, aveva comportato la estinzione dell’unico rapporto di lavoro che non poteva essere ricostituito sulla base della sentenza dichiarativa della illegittimità della cessione.

2. Con il secondo motivo di ricorso parte ricorrente deduce omesso esame di un fatto decisivo per la controversia. Premesso che, per come pacifico, il C., al momento della emanazione della sentenza che aveva accertato la illegittimità della cessione, aveva già cessato il rapporto di lavoro con Telepost avendo egli aderito alla procedura di mobilità volontaria promossa dall’azienda cessionaria, assume che ciò implicava l’accettazione degli effetti dell’avvenuta modificazione soggettiva del rapporto e il riconoscimento di Telepost quale effettiva datrice di lavoro.

3. Con il terzo motivo di ricorso parte ricorrente, deducendo violazione e falsa applicazione dell’art. 2126 c.c., con riferimento alla L. n. 223 del 1991, artt. 4,7 e 16 e violazione della L. n. 223 del 1991, artt. 8 e 9, censura la sentenza impugnata per avere ricondotto ad una prestazione di fatto, rilevante ai soli fini dell’art. 2126 c.c., il rapporto con la cessionaria, non avvedendosi che in tal modo il C. non avrebbe potuto accedere al trattamento di mobilità dallo stesso pacificamente percepito nel periodo 2005/2009. Evidenzia che la disciplina in tema di mobilità presuppone la esistenza di un rapporto di lavoro valido a fini giuridici e che della L. n. 223 del 1991, artt. 8 e 9, prevedono la incompatibilità del trattamento economico di mobilità con qualsivoglia rapporto di lavoro per il quale si ha diritto alla retribuzione.

Rappresenta, inoltre, che, anche ove illegittimo il trasferimento, la vicenda sarebbe sussumibile nell’ambito della cessione del contratto di lavoro priva di consenso, vicenda giuridicamente rilevante ed in quanto tale non riconducibile all’ambito regolato dall’art. 2126 c.c..

4. Con il quarto motivo parte ricorrente, deducendo violazione e falsa applicazione degli artt. 1206,1207 e 1223 c.c., censura la sentenza impugnata per avere affermato, pur ribadendo il nesso di corrispettività tra prestazione di lavoro e retribuzione, che in presenza di una illegittima sospensione o cessazione del rapporto l’obbligo retributivo si converte in obbligazione risarcitoria.

Argomenta che ove dovesse ritenersi che la Corte aveva inteso fare riferimento all’art. 1223 c.c., la sentenza sarebbe errata in base al principio del danno effettivo in quanto, in questo caso, al lavoratore sarebbero spettate esclusivamente le differenze tra quanto percepito a titolo di indennità di mobilità e la retribuzione dovuta da Telecom; ove il giudice di appello avesse, invece, inteso applicare i principi in tema di mora occorreva che la offerta del lavoratore avesse ad oggetto una prestazione effettivamente possibile, situazione non configurabile rispetto al C. il quale fino all’anno 2005 aveva prestato la propria attività in favore di Telepost e poi era stato collocato in mobilità.

5. Il primo motivo di ricorso deve essere respinto in conformità con il recente arresto di questa Corte al quale si ritiene di dare continuità.

Secondo l’indirizzo richiamato, che costituisce superamento dell’orientamento espresso dalla precedente giurisprudenza di questa Corte (orientamento che annovera, fra le altre, Cass. 25/06/2018, n. 16694 e Cass. 09/09/2014, n. 18955), in caso di accertata illegittimità della cessione di ramo d’azienda, le retribuzioni corrisposte dal destinatario della cessione, che abbia utilizzato la prestazione del lavoratore successivamente alla messa a disposizione di questi delle energie lavorative in favore dell’alienante, non producono un effetto estintivo, in tutto o in parte, dell’obbligazione retributiva gravante sul cedente che rifiuti, senza giustificazione, la controprestazione lavorativa, in quanto l’invalidità della cessione determina l’istaurazione di un diverso ed autonomo rapporto di lavoro, in via di mero fatto, con il cessionario (Cass. 11/11/2019 n. 29092, in motivazione; Cass. 21/10/2019 n. 26762, in motivazione; Cass. 07/08/2019, n. 21158; Cass. 03/07/2019, n. 17784).

5.1. La condivisibile argomentazione di fondo sulla quale riposa l’affermazione della natura di mero fatto del rapporto con il soggetto cessionario muove dalla considerazione che il trasferimento d’azienda comporta la continuità di un rapporto di lavoro che resta unico ed immutato, nei suoi elementi oggettivi, esclusivamente nella misura in cui ricorrano i presupposti di cui all’art. 2112 c.c., che, in deroga all’art. 1406 c.c., consente la sostituzione del contraente senza consenso del ceduto. Tale unicità è destinata a venire meno qualora il trasferimento sia dichiarato invalido, con la conseguenza che con il soggetto cessionario si instaura un nuovo rapporto, diverso da quello instaurato con il soggetto cedente; l’unicità del rapporto presuppone, infatti, la legittimità della vicenda traslativa regolata dall’art. 2112 c.c., sicchè accertatane l’invalidità, il rapporto con il destinatario della cessione è instaurato in via di mero fatto, tanto che le vicende risolutive dello stesso non sono idonee ad incidere sul rapporto giuridico ancora in essere, rimasto in vita con il cedente (sebbene quiescente per l’illegittima cessione fino alla declaratoria giudiziale);

in caso di invalidità della cessione (per mancanza dei requisiti richiesti dall’art. 2112 c.c.) e di inconfigurabilità di una cessione negoziale (per mancanza del consenso della parte ceduta quale elemento costitutivo della cessione) il rapporto di lavoro, quindi, non si trasferisce e resta nella titolarità dell’originario cedente (cfr. da ultimo: Cass. 28/02/ 2019, n. 5998). Da tanto consegue che le vicende concernenti il rapporto “di fatto” instaurato con il soggetto cessionario non possono spiegare alcuna efficacia sul (parallelo) rapporto di lavoro con il cedente.

5.2. Alla luce di quanto ora osservato la sentenza impugnata, che ha negato efficacia risolutiva del rapporto di lavoro con Telecom all’accordo transattivo intervenuto fra il lavoratore ed il soggetto cessionario, risulta conforme a diritto e deve, pertanto, essere confermata.

6. Il secondo motivo di ricorso è infondato.

La circostanza della quale la odierna ricorrente denunzia l’omesso esame da parte del giudice di merito, rappresentata dall’adesione prestata dal lavoratore alla procedura di mobilità volontaria promossa dall’azienda cessionaria, circostanza che si assume implicare l’accettazione dell’avvenuta modificazione soggettiva del rapporto, è stata espressamente presa in considerazione dalla Corte di merito la quale a tal fine ha operato un rinvio, anche ai sensi dell’art. 118 disp. att. c.p.c., alla sentenza della Corte di appello di Milano n. 1467/2012, intervenuta fra le medesime parti, con riferimento alle ” retribuzioni maturate nel periodo antecedente a quello oggetto di causa ” (sentenza pag. 3, penultimo capoverso). Nella sentenza richiamata viene espressamente escluso che nella condotta del lavoratore che aveva dato corso al rapporto con la società cessionaria e ne aveva poi accettato la risoluzione, fosse ravvisabile una rinunzia alla pretesa nei confronti di Telecom o un’accettazione degli effetti del trasferimento (v. sentenza pag. 5, primo capoverso) e tanto è sufficiente ad escludere in radice la configurabilità della omissione denunziata.

7. Il terzo motivo di ricorso è inammissibile per non essere la relativa articolazione conforme alla deduzione del vizio di cui all’art. 360 c.p.c., comma 1, n. 3.

Non si configurano le denunciate violazioni di norme di legge, per insussistenza dei requisiti loro propri di verifica di correttezza dell’attività ermeneutica diretta a ricostruire la portata precettiva delle norme, nè di sussunzione del fatto accertato dal giudice di merito nell’ipotesi normativa, nè tanto meno di specificazione delle affermazioni in diritto contenute nella sentenza impugnata motivatamente assunte in contrasto con le norme regolatrici della fattispecie e con l’interpretazione fornita dalla giurisprudenza di legittimità o dalla prevalente dottrina (Cass. 26/06/2013, n. 16038; Cass. 28/02/2012, n. 3010; Cass. 28/11/2007, n. 24756; Cass. 31/05/ 2006, n. 12984).

7.1. La sentenza impugnata non contiene, nè la illustrazione del motivo la evidenzia, alcuna affermazione in diritto in contrasto con l’assunto che una prestazione di mero fatto ai sensi dell’art. 2126 c.c., non avrebbe potuto consentire l’applicazione nei confronti del lavoratore di una procedura di mobilità e la percezione del relativo trattamento. Tale questione risulta solo marginalmente affrontata dalla sentenza impugnata e risolta comunque in termini che finiscono con il confermare l’assunto del ricorrente; il giudice di appello, infatti, nell’escludere la detraibilità del trattamento di mobilità dall’importo delle retribuzioni dovute al lavoratore, argomenta, oltre che dalla natura previdenziale del detto trattamento, dalla possibilità di una azione di ripetizione di indebito da parte dell’ente qualora dovesse venire meno il relativo titolo giustificativo (sentenza, pag. 6), con implicito riferimento ai presupposti della prestazione previdenziale tra le quali è quella di un rapporto non di mero fatto ma giuridicamente valido.

8. Il quarto motivo di ricorso è infondato.

La sentenza n. 1467/2012 della Corte di appello di Milano, richiamata anche ai sensi dell’art. 118 disp att. c.p.c., dalla Corte di merito, ha riconosciuto che correttamente il giudice di primo grado aveva accolto la domanda di pagamento delle spettanze retributive reclamate dai lavoratori ” atteso che i predetti, con l’impugnazione dell’avvenuto trasferimento del ramo di azienda e della conseguente cessione del relativo rapporto di lavoro si erano comunque messi a disposizione di TELECOM per rendere la prestazione lavorativa” (sentenza, pag. 5, primo capoverso). Il riconoscimento del diritto alle retribuzioni nei confronti della datrice di lavoro Telecom, pur in presenza di prestazione (retribuita) resa nei confronti del soggetto cessionario, è conforme alla giurisprudenza di questa Corte secondo la quale in caso di cessione di ramo d’azienda, ove su domanda del lavoratore ceduto venga giudizialmente accertato che non ricorrono i presupposti di cui all’art. 2112 c.c., il pagamento delle retribuzioni da parte del cessionario, che abbia utilizzato la prestazione del lavoratore successivamente a detto accertamento ed alla messa a disposizione delle energie lavorative in favore dell’alienante da parte del lavoratore, non produce effetto estintivo, in tutto o in parte, dell’obbligazione retributiva gravante sul cedente che rifiuti, senza giustificazione, la controprestazione lavorativa (Cass. 17784/2019 cit., Cass. 21158/2019 cit.),

In particolare, Cass. 21158/2019 cit., alla quale si rinvia per l’approfondimento sistematico, ha affermato che la duplicità di rapporti di lavoro conseguenti a un trasferimento di azienda non conforme al parametro legale, comporta che “accanto ad una prestazione materialmente resa in favore del soggetto con il quale il lavoratore, illegittimamente trasferito con la cessione di ramo d’azienda, abbia instaurato un rapporto di lavoro di fatto, ve ne sia un’altra giuridicamente resa in favore dell’originario datore, con il quale il rapporto di lavoro è stato de iure (anche se non de facto, per rifiuto ingiustificato del predetto) ripristinato, non meno rilevante sul piano del diritto”. E’ proprio il persistere della rilevanza giuridica del rapporto con il soggetto datore di lavoro cedente giustifica il riconoscimento del diritto del dipendente alla retribuzione e ciò tanto se la prestazione di lavoro sia effettivamente eseguita, sia se il datore di lavoro versi in una situazione di mora accipiendi nei suoi confronti (v., Cass. 23/07/o 2008, n. 20316; Cass. 23/11/2006, n. 24886). Una volta offerta la prestazione lavorativa al datore di lavoro giudizialmente dichiarato tale, il rifiuto di questi rende giuridicamente equiparabile la messa a disposizione delle energie lavorative del dipendente alla utilizzazione effettiva, con la conseguenza che il datore di lavoro ha l’obbligo di pagare la controprestazione retributiva. Nè tale prestazione lavorativa in fatto resa per un terzo esclude una valida offerta di prestazione all’originario datore (v. Cass. 08/04/2019, n. 9747), considerato che, una volta che l’impresa cedente, costituita in mora, dovesse manifestare la volontà di accettare la prestazione, il lavoratore potrebbe scegliere di rendere la prestazione non più soltanto giuridicamente, ma anche effettivamente, in favore di essa e, ove ciò non facesse, verrebbero automaticamente meno gli effetti della mora credendi.

8.1. Da tutto quanto ora osservato scaturisce che una volta giudizialmente accertata la insussistenza dei presupposti per il trasferimento del ramo d’azienda, ove vi sia messa in mora operata del lavoratore, vi è l’obbligo dell’impresa cedente di pagare la retribuzione e non di risarcire un danno; non vi è norma di diritto positivo che consenta di ritenere che tale obbligazione pecuniaria possa considerarsi, in tutto o in parte, estinta per il pagamento della retribuzione da parte dell’impresa originaria destinataria della cessione.

9. Dalle superiori argomentazioni discende il rigetto del ricorso. La compensazione delle spese di lite è giustificata in ragione della rivisitazione dell’indirizzo giurisprudenziale sulla questione.

10. Sussistono i presupposti processuali per il versamento da parte della ricorrente dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso a norma dello stesso art. 13, comma 1 bis, se dovuto (Cass. Sez. Un. 23535 del 2019).

P.Q.M.

La Corte rigetta il ricorso. Compensa le spese.

Ai sensi del D.P.R. n. 115 del 2002, art. 13, comma 1 quater, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento da parte della ricorrente dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso a norma dello stesso art. 13, comma 1 bis, se dovuto.

Così deciso in Roma, il 18 febbraio 2020.

Depositato in Cancelleria il 20 agosto 2020