Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 1280 del 22/01/2014

Civile Sent. Sez. 1 Num. 1280 Anno 2014
Presidente: SALME’ GIUSEPPE
Relatore: MERCOLINO GUIDO

sabilità del commi:

SENTENZA

sano liquidatore

sul ricorso proposto da
L’EDERA – COMPAGNIA ITALIANA DI ASSICURAZIONI S.P.A., in persona
del legale rappresentante p.t. Adriano Piacentini, elettivamente domiciliato in
Roma, alla via Tagliamento n. 14, presso l’avv. CARLO MARIA BARONE, dal
quale, unitamente all’avv. ANSELMO BARONE, è rappresentato e difeso in virtù
di procura speciale a margine del ricorso
RICORRENTE

contro
L’EDERA – COMPAGNIA ITALIANA DI ASSICURAZIONI S.P.A. IN LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA, in persona del commissario liquidatore p.i. dott. Francesco Dosi, elettivamente domiciliata in Roma, alla via B.
Buozzi n. 82. presso l’avv. GREGORIO IANNOTTA, dal quale è rappresentata e
difesa in virtù di procura speciale a margine del controricorso, unitamente all’avv.

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Data pubblicazione: 22/01/2014

FEDERICA IANNOTTA, dalla quale è rappresentata e difesa in virtù di procura
speciale per notaio Francesca Costa del 2 ottobre 2013, rep. n. 13380
CONTRORICORRENTE

DOSI FRANCESCO, elettivamente domiciliato in Roma, alla via B. Buozzi n. 82,
presso l’avv. GREGORIO IANNOTTA, dal quale è rappresentato e difeso in virtù
di procura speciale a margine del controricorso, unitamente all’avv. FEDERICA
IANNOTTA, dalla quale è rappresentato e difeso in virtù di procura speciale per
notaio Francesca Costa del 2 ottobre 2013, rep. n. 13380
CONTRORICORRENTE

avverso la sentenza della Corte di Appello di Roma n. 3400/06, pubblicata il 20
luglio 2006.
Udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 3 ottobre
2013 dal Consigliere dott. Guido Mercolino;
uditi i difensori delle parti;
udito il Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore Generale
dott. Pierfelice PRATIS, il quale ha concluso per il rigetto del ricorso.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO
1. – L’Edera – Compagnia Italiana di Assicurazioni S.p.a. convenne in giudizio il dott. Francesco Dosi, chiedendone la condanna al risarcimento dei danni
causati dall’attività svolta in qualità di commissario liquidatore nell’ambito della
procedura di liquidazione coatta amministrativa cui la società era stata sottoposta.
A fondamento della domanda, espose che con sentenza del 27 gennaio 1999,
n. 4 le Sezioni Unite di questa Corte, nel regolare la giurisdizione in ordine alla
domanda di risarcimento dei danni da essa proposta nei confronti del Ministero

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e

dell’Industria e dell’Istituto Superiore di Vigilanza sulle Assicurazioni Private, avevano riconosciuto l’inesistenza giuridica del d.m. 29 luglio 1997, con cui il Ministro aveva revocato l’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa e posto

to adottato in carenza di potere, in quanto preceduto da una delibera del 18 luglio
1997, con cui l’assemblea della società aveva rinunciato alla predetta autorizzazione, in tal modo avvalendosi di un diritto soggettivo rispetto al quale la dichiarazione di decadenza si configurava come un provvedimento vincolato dell’Autorità di vigilanza. Aggiunse la società attrice che il Dosi, nella sua apparente qualità
di commissario liquidatore, aveva posto in essere varie condotte dannose, omettendo in particolare di trasferire il personale dipendente alle compagnie assicuratrici tra le quali era stato distribuito il portafoglio dell’impresa e trattenendolo per
sedici mesi, con conseguente aggravamento delle passività della gestione.
Nel giudizio, spiegò intervento volontario L’Edera S.p.a. in liquidazione coatta amministrativa.
1.1. — Con sentenza del 26 giugno 2002, il Tribunale di Roma rigettò la domanda principale e quella riconvenzionale di risarcimento dei danni proposta dal
convenuto ai sensi dell’art. 96 cod. proc. civ.
2. — L’impugnazione proposta dall’Edera è stata rigettata dalla Corte d’Appello di Roma, che con sentenza del 20 luglio 2006 ha rigettato anche il gravame
incidentale proposto dal Dosi.
A fondamento della decisione, la Corte ha confermato il difetto di legittimazione processuale degli organi della società in bonis, escludendo che in ordine alla
validità ed all’efficacia della rinuncia all’autorizzazione ed alla consequenziale inesistenza del potere di revoca si fosse formato il giudicato per effetto dell’indica-

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la società in liquidazione coatta, avendo ritenuto che tale provvedimento fosse sta-

ta sentenza delle Sezioni Unite. Ha infatti osservato che il Dosi era rimasto estraneo al relativo giudizio, avente peraltro ad oggetto una domanda diversa da quella
proposta nei suoi confronti, rispetto alla quale il provvedimento di messa in liqui-

il compimento degl’illeciti lamentati dall’attrice. Ha aggiunto che nessuna delle altre pronunce di merito riguardanti giudizi in cui era stata proposta domanda di accertamento dell’inesistenza dei provvedimenti amministrativi era passata in giudicato, precisando che la mancata formazione del giudicato era stata riconosciuta
anche dal Giudice di legittimità con sentenza del 27 luglio 2005, n. 15721.
La Corte ha ritenuto poi inconferente la questione relativa alla rilevabilità
d’ufficio del difetto di legittimazione dell’organo amministrativo della società in
liquidazione coatta, rilevando che la domanda risarcitoria, proposta nei confronti
della persona del commissario liquidatore, non era riconducibile ai rapporti patrimoniali cui si riferiscono gli artt. 43 e 200 della legge fall., ma era fondata sull’inadempimento di obblighi inerenti alle funzioni svolte, configurandosi pertanto
come azione di responsabilità nei confronti del commissario, inammissibile fino a
che non ne fosse stata disposta la sostituzione o non fosse stato depositato il rendiconto. Ha osservato al riguardo che la sottoposizione della società a liquidazione
coatta determina la cessazione delle funzioni degli organi ordinari e lo svolgimento delle relative operazioni sotto la direzione del commissario liquidatore, con la
conseguente riduzione dei diritti dei soci alla sola partecipazione alla liquidazione
finale, e con il rinvio delle contestazioni riguardanti la gestione contabile ed amministrativa della fase liquidatoria all’impugnazione del bilancio finale, non solo
nel caso in cui il danno sia lamentato da uno dei creditori ammessi al passivo, ma
anche quando, come nella specie, sia fatto valere dalla società posta in liquidazio-

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dazione coatta della società costituiva non già la causa, ma la mera occasione per

ne. Quest’ultima, d’altronde, può risultare direttamente danneggiata dagl’illeciti ascritti al commissario soltanto nel caso in cui, a causa degli stessi, la liquidazione
si sia chiusa con un attivo inferiore o con residue passività che non si sarebbero

La Corte ha ritenuto pertanto assorbite le censure riflettenti l’omessa pronuncia in ordine alla domanda di risarcimento dei danni derivanti da comportamenti
illeciti del Dosi indipendenti dall’illegittimità del decreto di apertura della procedura concorsuale, osservando che le norme che regolano la responsabilità del
commissario si pongono come specificazione dei principi generali di cui all’art. 28
Cost. ed all’art. 2043 cod. civ., fissando quale unico limite all’esercizio dell’azione
la subordinazione della stessa alla revoca del commissario ed individuando quale
unico soggetto legittimato il commissario nominato in sostituzione dello stesso.
Ha aggiunto che l’affermazione della responsabilità extracontrattuale della Pubblica Amministrazione postula l’accertamento non solo della contrarietà della sua
condotta a norme di azione, ma anche del nesso causale con l’evento dannoso e
del dolo o della colpa, precisando che dall’indagine in ordine a quest’ultimo elemento, riferibile peraltro non già allo stato soggettivo del funzionario responsabile, ma alla condotta antidoverosa dell’Amministrazione come apparato, può prescindersi soltanto in presenza di un provvedimento annullato dal Giudice amministrativo. La Corte ha conseguentemente ritenuto assorbite anche le censure riguardanti la mancata ammissione dei mezzi di prova, e segnatamente dell’ordine di esibizione dei documenti afferenti all’ammontare dei compensi erogati ai dipendenti della società nel corso della procedura, osservando comunque che tali documenti non erano detenuti dal Dosi come persona fisica, ma come organo della liquidazione coatta.

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registrate ove il commissario avesse operato correttamente.

Ha infine confermato la legittimazione della società in liquidazione coatta ad
intervenire nel giudizio, non essendo stata provata l’inesistenza giuridica del provvedimento con cui era stata disposta l’apertura della procedura concorsuale, e non

dal commissario liquidatore, il quale si poneva pertanto in rapporto di alterità rispetto alla persona giuridica che ricopre la funzione.
3. — Avverso la predetta sentenza L’Edera propone ricorso per cassazione,
articolato in quattro motivi, illustrati anche con memoria. Resistono con controricorsi, anch’essi illustrati con memoria, L’Edera in liquidazione coatta amministrativa ed il Dosi.

MOTIVI DELLA DECISIONE
1. — Con il primo motivo d’impugnazione, la ricorrente denuncia la violazione e la falsa applicazione dell’art. 28 Cost., dell’art. 199 del regio decreto 16
marzo 1942, n. 267, degli artt. 65 e 66 del d.lgs. 17 marzo 1995, n. 175, dell’art.
14 della direttiva 92/49/CE del Consiglio, del 18 giugno 1992, degli artt. 75, 99,
100, 112, 324 e 345 cod. proc. civ, e degli artt. 2043, 2697 e 2909 cod. civ., nonché l’omessa o insufficiente e contraddittoria motivazione circa fatti controversi e
decisivi per il giudizio, censurando la sentenza impugnata nella parte in cui ha escluso l’intervenuta formazione del giudicato in ordine all’inesistenza del provvedimento di messa in liquidazione coatta della società. In proposito, richiama le
sentenze della Corte d’Appello di Roma del 10 novembre 2004, n. 4815, e del 12
febbraio 2004, n. 743, rese nei confronti del Dosi e confermate da questa Corte
con sentenze del 19 ottobre 2006, nn. 22492 e 22493, che hanno dichiarato il difetto di legittimazione del commissario liquidatore ad agire in nome e per conto
dell’Edera, riconoscendo che, per effetto dell’inesistenza del predetto provvedi-

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potendosi comunque escludere, anche in tale ipotesi, l’efficacia degli atti compiuti

mento, la rappresentanza sostanziale e processuale della società spetta esclusivamente all’amministratore delegato.
Sostiene la ricorrente che il giudicato, formatosi anche in ordine alla validità

seguente insussistenza del potere di revocare l’autorizzazione e di porre la società
in liquidazione coatta, sarebbe stato opponibile al Dosi anche se reso nei confronti
di soggetti diversi, trattandosi di sentenze che, in quanto dichiarative dell’inesistenza di un atto unitario ed indivisibile per un vizio inscindibile, sono destinate a
spiegare effetti anche nei confronti dei soggetti rimasti estranei ai relativi giudizi.
Nessun rilievo, a tal fine, può assumere la diversità delle situazioni di fatto dedotte in causa, in quanto l’accertamento dell’inesistenza giuridica del provvedimento di messa in liquidazione coatta travolge l’intera attività svolta nella procedura, relegandola al rango di attività illecita, senza che possano invocarsi al riguardo, le norme che disciplinano la liquidazione coatta amministrativa e la discrezionalità amministrativa.
In ogni caso, ad avviso della ricorrente, la portata della sentenza n. 4 del 1999
è stata chiarita dalla sentenza del 6 febbraio 2003, n. 1810, con cui le Sezioni Unite hanno confermato che la rinuncia all’autorizzazione determina automaticamente
la decadenza dalla stessa, imponendo all’ISVAP di emettere la relativa declaratoria, con la conseguente insussistenza del potere di disporre la revoca della
autorizzazione e la messa in liquidazione coatta della società; con sentenza del 27
luglio 2005, n. 15721, è stata poi riconosciuta la legittimazione dei soci ad agire
per l’accertamento dell’inesistenza del relativo decreto ed il risarcimento dei danni,
affermandosi la liceità della rinuncia e l’irrilevanza di eventuali vizi della causa o
dei motivi della delibera assembleare, con il conseguente superamento delle con-

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della rinuncia all’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa ed alla con-

siderazioni svolte dalla Corte di merito in ordine all’improcedibilità della domanda
ed alla responsabilità della Pubblica Amministrazione.
2. — Con il terzo motivo, la ricorrente deduce la violazione e la falsa appli-

2041, 2042, 2043, 2126, 2384, 2697 e 2909 cod. civ., nonché l’omessa o insufficiente motivazione circa fatti controversi e decisivi per il giudizio, assumendo che
il giudicato esterno comporta anche il difetto di legittimazione della società in liquidazione coatta a spiegare intervento nel giudizio, la cui ammissibilità avrebbe
dovuto essere peraltro esclusa, non essendo configurabile un interesse all’accertamento della correttezza dell’operato del Dosi.
Aggiunge che l’efficacia degli atti posti in essere dal commissario liquidatore
è esclusa dall’inapplicabilità dei principi relativi al c.d. funzionario di fatto, in
conseguenza della mancanza di una valida investitura e di un vero rapporto organico, configurabili invece nei confronti degli amministratori della società in bonis,
nonché dell’insussistenza dei presupposti di essenzialità ed indifferibilità degli atti,
compiuti in assenza di evenienze eccezionali e rispondenti alla finalità, propria
della procedura, di impedire lo svolgimento delle medesime funzioni da parte degli amministratori.
3. — Le predette censure devono essere esaminate congiuntamente, riflettendo la comune problematica inerente alla legittimazione sostanziale e processuale
delle parti.
Va premesso al riguardo che la questione relativa all’esistenza ed alla validità
del decreto ministeriale con cui è stata disposta la revoca dell’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa e la messa in liquidazione coatta amministrativa
dell’Edera è stata oggetto di numerose sentenze di questa Corte, in parte anteriori

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cazione degli artt. 75, 99, 100, 112, 324 e 345 cod. proc. civ. e degli arti. 2028,

in parte successive alla pronuncia impugnata.
Con sentenza del 27 gennaio 1999, n. 4, le Sezioni Unite, chiamate a pronunciarsi sul regolamento di giurisdizione promosso dai soci dell’Edera in ordine alla

no che la revoca era stata preceduta da una delibera adottata il 18 luglio 1997 e
comunicata al Ministero dell’industria il 24 luglio 1997, con cui l’assemblea dei
soci aveva rinunciato espressamente ed incondizionatamente all’autorizzazione,
osservando che, ai sensi dell’art. 65 del d.lgs. 17 marzo 1995, n. 175, tale rinuncia
aveva comportato la decadenza ope legis della Compagnia dall’autorizzazione ministeriale, la cui pronuncia si configurava come un atto meramente dichiarativo,
non disponendo l’Amministrazione di alcun potere discrezionale al riguardo; affermarono pertanto che il successivo provvedimento di revoca doveva ritenersi
emesso in carenza di potere e quindi lesivo di un diritto soggettivo della società,
non suscettibile di degradazione ad interesse legittimo per effetto della contestazione della regolarità della gestione da parte dell’ISVAP, con la conseguente spettanza all’Autorità giudiziaria ordinaria della giurisdizione in ordine alle domande
volte ad ottenere l’accertamento dell’avvenuto esercizio del predetto diritto, della
mancata dichiarazione di decadenza e dell’inesistenza dei provvedimenti di revoca
e messa in liquidazione coatta, nonché la condanna dell’Amministrazione al risarcimento dei danni dagli stessi arrecati. Tale orientamento è stato successivamente
ribadito con ordinanza del 6 febbraio 2003, n. 1810, pronunciata sul regolamento
di giurisdizione promosso in ordine ad un’analoga domanda proposta nei confronti
del Ministero e dell’ISVAP dal presidente e dall’amministratore delegato della società per ottenere il risarcimento dei danni da essi sofferti in proprio per effetto
della revoca dell’autorizzazione e dell’apertura della procedura concorsuale.

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domanda di risarcimento dei danni derivanti dai predetti provvedimenti, rilevaro-

La portata delle predette pronunce è stata chiarita, nel successivo svolgimento del giudizio risarcitorio promosso dai soci dell’Edera, dalla sentenza del 27 luglio 2005, n. 15721, con cui questa Corte, nell’esaminare l’impugnazione proposta

riguardante l’inesistenza dei provvedimenti di revoca e di messa in liquidazione
coatta amministrativa potesse ritenersi preclusa per effetto del passaggio in giudicato della sentenza con cui il Giudice amministrativo aveva rigettato l’impugnazione proposta dalla società avverso i medesimi provvedimenti: si osservò infatti
che il giudicato amministrativo, oltre ad essersi formato nei confronti di un soggetto diverso dagli attori, copriva i soli vizi di legittimità dedotti o deducibili dinanzi al Giudice amministrativo, e non anche l’inesistenza dei provvedimenti conseguente alla carenza di potere dell’autorità emanante, la quale, risultando estranea
alla competenza giurisdizionale del predetto Giudice, poteva ben essere prospettata dinanzi al Giudice ordinario, tenuto ad accertarla ai fini della decisione in ordine alla domanda di risarcimento dei danni. Con la medesima sentenza, fu precisato che la decisione emessa in sede di regolamento preventivo di giurisdizione era
vincolante per il giudice di merito, dinanzi al quale il giudizio era stato riassunto,
non solo con riguardo all’individuazione del giudice avente giurisdizione in ordine
al rapporto controverso, ma anche con riguardo alle qualificazioni giuridiche ed
agli accertamenti di fatto compiuti ai fini della risoluzione della questione di giurisdizione, e quindi, nella specie, alla sussistenza materiale della delibera con cui
l’assemblea dei soci aveva deciso di rinunciare all’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa, nonché all’anteriorità di tale delibera rispetto alla revoca disposta dal Ministero. Fu invece escluso che la sentenza n. 4 del 1999 rivestisse autorità di giudicato relativamente alla sussistenza delle condizioni di validità della

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dagli attori avverso il rigetto della domanda, escluse innanzitutto che la questione

rinuncia, che non aveva costituito oggetto di esame da parte delle Sezioni Unite, e
la sentenza impugnata fu cassata con rinvio, osservandosi che la Corte di merito,
dopo avere correttamente circoscritto la nullità delle delibere societarie alle ipotesi

zione dei principi generali in materia d’invalidità dei negozi giuridici, la nullità di
quella impugnata per illiceità dei motivi.
3.1. — Le ricadute della predetta vicenda sulla legittimazione processuale e
sostanziale delle parti sono state prese in esame per la prima volta dalla sentenza
del 29 aprile 2004, n. 8204, emessa in un giudizio avente ad oggetto la dichiarazione di nullità del bilancio dell’Edera promosso, anteriormente alla messa in liquidazione coatta amministrativa, nei confronti del commissario straordinario
nominato dall’ISVAP a seguito dello scioglimento degli organi amministrativi e
sindacali della società. Essendo intervenuto nel corso del giudizio il decreto di apertura della procedura concorsuale ed essendosi costituito in appello il commissario liquidatore, del quale era stata contestata la legittimazione a resistere in rappresentanza dell’Edera, questa Corte affermò che l’eventuale accertamento dell’avvenuta emissione in carenza di potere dell’atto amministrativo di preposizione alla
gestione della società non sarebbe risultato di per sé sufficiente ad escludere la riferibilità a tale organo della costituzione in giudizio e dell’esercizio del potere
d’impugnazione: rilevato infatti che il Dosi aveva assunto ed esercitato stabilmente di fatto la gestione della società, operando anche verso i terzi come rappresentante della stessa, in virtù di un provvedimento di nomina reso pubblico mediante
inserzione nella Gazzetta Ufficiale, osservò che l’esclusione del potere rappresentativo si sarebbe posta in contrasto con i principi generali in tema di gestione di
affari altrui e con quelli in materia di responsabilità degli amministratori di fatto

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di impossibilità o illiceità dell’oggetto, aveva erroneamente dichiarato, in applica-

delle società di capitali, nonché con quelli elaborati dai cultori del diritto amministrativo con riguardo alla validità degli atti compiuti dal funzionario di fatto, posti
a tutela dei terzi che in buona fede abbiano intrattenuto rapporti con la società o

legittimazione del commissario liquidatore a partecipare al giudizio promosso dall’Edera in bonis nei confronti del Ministero per ottenere il rilascio dei beni della
società, asseritamente detenuti sine titulo a seguito della sentenza n. 4 del 1999,
osservandosi che, in qualità di consegnatario ed amministratore dei beni inclusi
nella procedura, nonché di parte nei giudizi che li riguardano, tale organo assumeva la posizione di litisconsorte necessario rispetto alla domanda proposta dalla società, la cui natura recuperatoria, postulando l’accertamento in via principale dell’inesistenza del provvedimento di apertura della procedura concorsuale, avrebbe
reso inutiliter data una pronuncia emessa in sua assenza, e quindi a lui inopponibile.
La questione riguardante la legittimazione del commissario liquidatore era
stata precedentemente sollevata anche in alcuni giudizi di merito da lui promossi
nei confronti di terzi, aventi ad oggetto lo sfratto per morosità ed il pagamento di
canoni di locazione d’immobili di proprietà dell’Edera, ed aveva condotto alla sospensione di tali giudizi, in attesa della definizione di quello promosso dai soci per
il risarcimento dei danni, nel quale era stata già accertata l’inesistenza dei provvedimenti di rinuncia all’autorizzazione e di messa in liquidazione coatta amministrativa della società; le relative ordinanze erano state impugnate con regolamento
di competenza, in taluni casi rigettato da questa Corte, in considerazione dell’intervento spiegato nel giudizio dagli organi ordinari della società e dell’identità della questione trattata, alla quale il conduttore risultava sostanzialmente estraneo

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l’ente pubblico. Con sentenza del 14 maggio 2005, n. 10130, fu poi riconosciuta la

(cfr. Cass., Sez. III, 14 marzo 2003, n. 6844; nel medesimo senso, successivamente, Cass., Sez. III, 10 agosto 2004, nn. 15478 e 15479; Cass., Sez. I, 22 febbraio
2005, n. 3571), in altri casi accolto, in base al rilievo dell’assenza di un vero rap-

nonché dell’impossibilità di configurare una sospensione facoltativa (cfr. Cass.,
Sez. III, 29 marzo 2004, n. 6263; nel medesimo senso, successivamente, Cass.,
Sez. III, 23 aprile 2004, n. 7844; 22 marzo 2005, n. 6158; 21 novembre 2006, n.
24742; Cass., Sez. I, 15 giugno 2010, n. 14457; v. anche Cass., Sez. III, 27 novembre 2006, n. 25122, relativa alla sospensione di un giudizio promosso dall’Edera in bonis nei confronti dell’Edera in liquidazione coatta amministrativa e del
conduttore per il rilascio d’immobili illegittimamente detenuti a seguito della dichiarazione d’inesistenza). A sostegno di quest’ultimo orientamento si era osservato anche che, in quanto avente ad oggetto uno status, e precisamente quello connesso all’operatività della società nella sua forma ordinaria, la sentenza di accertamento dell’inesistenza del provvedimento di revoca e di messa in stato di liquidazione coatta era destinata ad acquistare efficacia nei confronti dei terzi soltanto
per effetto del passaggio in giudicato, determinandosi altrimenti una paralisi nell’attività del commissario liquidatore, impossibilitato ad esercitare la sua funzione
gestoria e rappresentativa in pendenza del giudizio; si era aggiunto che l’eventuale
declaratoria d’inesistenza, pur comportando l’obbligo dell’Amministrazione di ottemperarvi, non avrebbe potuto determinare l’automatico venir meno degli effetti
prodotti dai predetti provvedimenti e dagli atti di gestione compiuti dal commissario liquidatore, né l’attribuzione retroattiva della legittimazione agli organi ordinari della società, il cui intervento in giudizio sarebbe pertanto risultato in ogni caso
inammissibile; si era infine affermato che, in quanto assimilabile alla revoca della

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porto di pregiudizialità, conseguente alla parziale diversità soggettiva dei giudizi,

dichiarazione di fallimento, la dichiarazione d’inesistenza del provvedimento di
messa in liquidazione coatta amministrativa avrebbe giustificato l’applicazione
dell’art. 21 della legge fall., che fa salvi gli effetti degli atti legalmente compiuti

dal commissario liquidatore nell’ambito del giudizio promosso nei confronti del
terzo, che a seguito della predetta dichiarazione avrebbe potuto essere proseguito
dagli organi rappresentativi ordinari della società (cfr. Cass., Sez. III, 3 ottobre
2005, nn. 19293 e 19294; 25 luglio 2006, nn. 16934 e 16935; 8 febbraio 2007, n.
2743).
La qualificazione della sentenza dichiarativa dell’inesistenza come provvedimento modificativo di status fu messa in discussione dalle successive sentenze del
19 ottobre 2006, nn. 22492 e 22493 (riguardanti rispettivamente un giudizio di risarcimento dei danni promosso dall’Edera in bonis nei confronti di una società
conduttrice di un immobile di sua proprietà, e nel quale era intervenuto il commissario liquidatore, e l’opposizione proposta da un debitore avverso il precetto intimatogli dal commissario liquidatore per il rimborso di un mutuo concesso dalla
società in bonis), le quali ravvisarono nel provvedimento di revoca dell’autorizzazione e di messa in liquidazione coatta un atto autoritativo di natura sanzionatoria,
riconducibile ai poteri di vigilanza, controllo e repressione spettanti al Ministero
dell’industria ed all’ISVAP nei confronti delle imprese assicuratrici, e la cui incidenza sulla libertà d’iniziativa economica privata postula una verifica dei presupposti necessari per l’esercizio di tale potere. Nel riconoscere che tale verifica poteva aver luogo anche in via incidentale, ai sensi dell’art. 5 della legge 20 marzo
1865, n. 2248, all. E, le predette sentenze affermarono che essa non escludeva la
materiale sussistenza del provvedimento, fino a quando non fosse stato ritirato

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dagli organi della procedura, con la conseguente legittimità dell’iniziativa assunta

dall’autorità che lo aveva posto in essere, né contrastava con l’art. 21 della legge
fall., in quanto la liquidazione coatta amministrativa comporta la sostituzione nella gestione solo di una parte dei rapporti patrimoniali dell’impresa in bonis, e se-

ne del passivo, in riferimento ai quali la realtà fenomenica determinata dalla sottoposizione alla procedura concorsuale e dalla consegna dei beni al commissario
liquidatore impone il riconoscimento della sua legittimazione processuale passiva,
quale effetto eccezionale del provvedimento inesistente; restava invece riservata
all’impresa in bonis la legittimazione attiva, non ricorrendo, nei confronti del
commissario liquidatore, i presupposti di essenzialità ed indifferibilità dell’esercizio della funzione e l’esigenza di tutela dell’affidamento dei terzi che rendono applicabili i principi di diritto amministrativo relativi alla figura del funzionario di
fatto.
3.2. — Le disarmonie in tal modo manifestatesi nella giurisprudenza di legittimità sono state ricomposte dalle Sezioni Unite con sentenza del 24 dicembre
2009, n. 27346 (relativa al giudizio di risarcimento dei danni promosso dall’Edera
in bonis nei confronti della società incaricata della certificazione del bilancio, e
nel quale erano intervenuti uno dei soci ed il commissario liquidatore), la quale ha
innanzitutto escluso che sulla questione riguardante l’inesistenza dei provvedimenti di revoca dell’autorizzazione e messa in stato di liquidazione della società si fosse formato un giudicato: ha infatti confermato che la vincolatività della sentenza
n. 4 del 1999 era limitata agli accertamenti di fatto strumentali ed indispensabili
per la qualificazione del rapporto ai fini della pronuncia sulla giurisdizione, rilevando inoltre che le sentenze nn. 22492 e 22493 del 2006, pronunciate nei confronti di soggetti parzialmente diversi ed in ordine a domande caratterizzate da

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gnatamente di quelli indicati dall’art. 207 della legge fall., inerenti alla liquidazio-

differenti petita e causae petendi, avevano dichiarato il difetto di legittimazione
del commissario liquidatore all’esito di un accertamento meramente incidentale.
Premesso infine che la sentenza n. 15721 del 2005, pur essendo stata pronunciata

ta a cassare con rinvio la sentenza di merito che aveva accertato l’invalidità della
rinuncia all’autorizzazione, ha precisato che soltanto il giudicato che si sarebbe
formato in tale giudizio sarebbe risultato idoneo a statuire sull’esistenza o l’inesistenza dei predetti provvedimenti, con tutti gli effetti consequenziali. Tanto premesso, le Sezioni Unite hanno affermato che l’apertura della liquidazione coatta
amministrativa costituisce un fatto giuridico di per sé idoneo a radicare la legatirnazione processuale, attiva e passiva, del commissario liquidatore in relazione ai
rapporti giuridici che ne formano oggetto, a prescindere dai vizi che inficiano tale
provvedimento, finché alla procedura non venga posto termine a seguito di un
provvedimento giurisdizionale a ciò idoneo; a sostegno di tale affermazione, hanno richiamato il principio di conservazione degli atti legalmente compiuti nell’ambito della procedura concorsuale, desumibile dall’art. 21 della legge fall. (nel testo
anteriore alle modifiche introdotte dal d.lgs. 9 gennaio 2006, n. 5, ed ora riprodotto nel vigente art. 18), osservando che le esigenze di certezza ad esso sottese, comuni anche alle altre procedure concorsuali (cfr. per l’amministrazione straordinaria gli artt. 10, comma secondo, e 33 del d.lgs. 8 luglio 1999, n. 270 e l’art. 4 del
decreto-legge 23 dicembre 2003, n. 347, conv. nella legge 18 febbraio 2004, n.
39), ne giustificano l’applicazione, in quanto compatibile, anche alla liquidazione
coatta amministrativa, con la conseguente necessità di riconoscere efficacia ex
nane alla cessazione della capacità e della legittimazione processuale del commissario liquidatore derivante dal passaggio in giudicato della sentenza che, accertan-

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tra le parti direttamente interessate alla dichiarazione dell’inesistenza, si era limita-

do l’inesistenza giuridica del provvedimento di apertura della procedura, ne impedisce la prosecuzione.
Tale principio ha trovato uniforme applicazione nella giurisprudenza succes-

gittimazione del commissario liquidatore al sopraggiungere di una sentenza che,
pronunciando tra le parti direttamente interessate, accertasse l’inesistenza giuridica
dei provvedimenti di revoca dell’autorizzazione e di messa in stato di liquidazione
della società. In quest’ottica, con sentenza del 21 novembre 2008, n. 27777 è stato
escluso che l’eventuale dichiarazione d’illegittimità dell’intera procedura potesse
determinare retroattivamente l’invalidità del bilancio predisposto dal commissario
liquidatore. Con ordinanza del 2010, n. 22693, è stato rigettato il regolamento di
competenza proposto avverso l’ordinanza con cui era stata disposta, in attesa della
definizione del giudizio avente ad oggetto la dichiarazione d’inesistenza, la sospensione del giudizio di opposizione promosso dall’Edera in bonis e dai soci avverso la dichiarazione dello stato d’insolvenza. Con sentenza del 30 marzo 2012,
n. 5166, è stato confermato il rigetto dell’opposizione proposta dai soci dell’Edera
avverso il precetto con cui il commissario liquidatore aveva intimato il pagamento
di somme dovute a titolo di spese processuali, osservandosi che il successivo venir meno del potere di rappresentanza della società in capo all’intimante non avrebbe potuto inficiare la validità del titolo esecutivo, essendo stato il precetto intimato da chi in quel momento esercitava la funzione di commissario liquidatore
della società in favore della quale il titolo era stato emesso. Con sentenza del 26
luglio 2012, n. 13190, è stata cassata la sentenza di merito che aveva accolto l’opposizione proposta da alcuni debitori avverso l’esecuzione promossa dal commissario liquidatore per il recupero di un mutuo concesso dall’Edera in bonis, affer-

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siva di questa Corte, la quale ha costantemente subordinato il venir meno della le-

mandosi che il pignoramento era stato validamente notificato da chi all’epoca, esercitando la funzione di commissario liquidatore della società creditrice, era investito dei relativi poteri rappresentativi, sostanziali e processuali, e quindi della

è stata riconosciuta la legittimazione del commissario liquidatore a proporre, in
qualità di litisconsorte necessario pretermesso, opposizione di terzo avverso la
sentenza che, ad istanza dell’Edera in bonis, aveva dichiarato l’inesistenza dei
provvedimenti di revoca dell’autorizzazione e di messa in liquidazione coatta amministrativa della società.
La sentenza del 2 agosto 2013, n. 18549, emessa a conclusione del giudizio
in cui era stata pronunciata la sentenza n. 1810 del 2003, ha poi riconosciuto la legittimazione del commissario liquidatore ad intervenire nel giudizio promosso dal
presidente e dall’amministratore delegato dell’Edera in bonis per il risarcimento
dei danni sofferti in proprio a causa della revoca dell’autorizzazione e della messa
in liquidazione coatta amministrativa della società, in considerazione della connessione esistente tra l’accertamento dell’inesistenza di tali provvedimenti e la validità della procedura e della nomina del commissario stesso. Con la medesima
sentenza, è stato rigettato il ricorso per cassazione proposto dal presidente e dall’amministratore delegato dell’Edera in bonis avverso il rigetto della domanda di
risarcimento dei danni da loro avanzata, motivato dal giudice di merito con la duplice affermazione che la rinuncia all’autorizzazione non aveva fatto venir meno le
funzioni di vigilanza spettanti all’ISVAP, e quindi il potere di disporre la revoca e
la messa in liquidazione coatta della società, e che gli amministratori non avevano
interesse ad agire per la declaratoria d’inesistenza dell’atto con cui era stato loro
comunicato il diniego della dichiarazione di decadenza dall’autorizzazione, essen-

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correlata legittimazione processuale. Con sentenza del 17 maggio 2013, n. 12070,

do rimasto quest’ultimo assorbito dal successivo provvedimento di revoca: nel riconoscere l’interesse degli attori a far valere l’inesistenza dei provvedimenti di revoca e messa in liquidazione coatta della società, a fondamento della pretesa da

dell’esclusivo collegamento con detta pretesa, rispetto alla quale rivestiva carattere
pregiudiziale, l’accertamento di tale inesistenza doveva intendersi richiesto in via
incidentale, non essendo il predetto interesse sufficiente a giustificare un accertamento in via principale.
3.3. — Nel frattempo, peraltro, è giunto a conclusione il giudizio risarcitorio
originariamente promosso dai soci dell’Edera, nell’ambito del quale erano state
pronunciate le citate sentenze n. 4 del 1999 e n. 15721 del 2005: con sentenza del
25 febbraio 2011, n. 4690, questa Corte ha infatti accolto il ricorso proposto dal
Ministero per lo sviluppo economico (già Ministero dell’industria) e dal commissario liquidatore avverso la sentenza emessa il 16 maggio 2008, con cui la Corte
d’Appello di Roma, pronunciando quale giudice di rinvio, aveva rigettato la domanda avanzata nei confronti dell’ISVAP ed accolto quella proposta nei confronti
del Ministero, dichiarando inesistente il provvedimento di messa in liquidazione
coatta amministrativa dell’Edera e condannando il Ministero al risarcimento dei
danni, da liquidarsi in separato giudizio. In particolare, per quanto rileva in questa
sede, sono state disattese le censure riflettenti l’erronea declaratoria d’inesistenza
del predetto provvedimento, per invalidità o inefficacia della delibera di rinuncia
all’autorizzazione ad esercitare l’attività assicurativa, mentre sono state accolte
quelle riguardanti la configurabilità di un danno risarcibile; è stata pertanto disposta la cassazione della sentenza impugnata, nella parte recante la condanna generica del Ministero, e la causa è stata decisa nel merito, con il rigetto della domanda

NRG 3214-07 Piacentini-LEdera Spa e Dosi – Pag. 19

loro avanzata in proprio, questa Corte ha tuttavia precisato che, proprio in virtù

di risarcimento avanzata dagli attori.
Conformemente alle indicazioni risultanti dalla sentenza n. 27346 del 2009,
la citata sentenza n. 13190 del 2012 ha ritenuto che per effetto della predetta deci-

menti di revoca dell’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa e di messa
in liquidazione coatta amministrativa della società, e l’ha opportunamente presa in
esame ai fini della decisione in ordine alla legittimazione ad agire del commissario liquidatore, escludendone tuttavia la rilevanza nel caso concreto (si trattava,
come si è detto, dell’opposizione all’esecuzione promossa dal commissario per il
recupero di un mutuo), in ragione della ritenuta irretroattività della cessazione dei
poteri rappresentativi di tale organo e della possibilità che l’azione esecutiva da
esso intrapresa fosse proseguita dalla società, ormai tornata in bonis. La rilevanza
del giudicato è stata esclusa anche dalla sentenza n. 12070 del 2013, che ai fini del
riconoscimento della legittimazione a contraddire del commissario liquidatore ha
peraltro fatto leva su un diverso argomento, ripreso dalla stessa sentenza n. 4690
del 2011, e precisamente sul rilievo che la negazione di detta legittimazione, costituendo un posterius rispetto all’accertamento dell’inesistenza della procedura, avrebbe comportato un’inversione dell’ordine logico-giuridico delle questioni trattate. L’efficacia del giudicato ha trovato invece riconoscimento nella sentenza emessa il 25 luglio 2013, n. 18081, con la quale è stata dichiarata inammissibile l’impugnazione della sentenza di rigetto dell’opposizione proposta dal conduttore di
un immobile di proprietà dell’Edera avverso il precetto di rilascio intimatogli dal
commissario liquidatore, in quanto la legittimazione sostanziale e processuale di
quest’ultimo era venuta meno anteriormente alla notificazione del ricorso per cassazione. L’irretroattività della declaratoria d’inesistenza ha infine condotto ad e-

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sione si sia formato il giudicato in ordine all’inesistenza giuridica dei provvedi-

scludere la rilevanza del giudicato nel caso preso in esame dalla sentenza dell’8
agosto 2013, n. 19017, riguardante l’opposizione proposta dal conduttore di un
immobile di proprietà dell’Edera avverso un decreto ingiuntivo ottenuto dal com-

legittimazione del commissario era venuta meno soltanto nel corso del giudizio di
legittimità, caratterizzato dall’impulso officioso ed immune da eventi intenuttivi.
4. — Così delineato l’orientamento della giurisprudenza di legittimità, nella
fisionomia che è venuto assumendo soprattutto a seguito delle precisazioni compiute dalla sentenza n. 27346 del 2009, si osserva che la coerenza delle conclusioni cui questa Corte è pervenuta fa apparire non meritevole di accoglimento la richiesta, formulata dalla difesa del commissario liquidatore nella memoria depositata ai sensi dell’art. 378 cod. proc. civ., di rimessione della causa al Primo Presidente, perché ne disponga l’assegnazione alle Sezioni Unite, ai fini della risoluzione di un supposto contrasto di giurisprudenza.
Come si evince dalla rassegna che precede, nella risoluzione delle questioni
sottoposte al suo esame, questa Corte si è costantemente attenuta al principio, enunciato nella sentenza n. 27346 cit., secondo cui la legittimazione sostanziale e
processuale del commissario liquidatore può essere esclusa soltanto per effetto
dell’accertamento in via principale dell’avvenuta emissione in carenza di potere
dei provvedimenti di revoca dell’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa e di messa in liquidazione coatta amministrativa della società; tale accertamento deve risultare da una sentenza passata in giudicato, la quale, traducendosi
nell’affermazione dell’inesistenza giuridica della procedura concorsuale, comporta
la cessazione dei poteri rappresentativi e gestionali spettanti al commissario, senza
peraltro che il venir meno della legittimazione di quest’ultimo implichi l’inesisten-

N RG 3214-07 Piacentini-L’Edera Spa e Dosi – Pag. 21

missario liquidatore per il pagamento di canoni insoluti, essendosi rilevato che la

111U.
kbes.

h,013p,p’
kespyk:.co

za degli atti legalmente compiuti nell’ambito della procedura e nei rapporti con i
terzi, operando la predetta declaratoria con efficacia ex nunc. L’uniformità di tale
indirizzo non è smentita dalla diversità degli esiti cui la Corte è di volta in volta

fattispecie esaminate, e nella conseguente necessità di contemperare il predetto
principio con l’applicazione di altre norme di diritto sostanziale e processuale operanti in riferimento al singolo caso, principalmente con il principio secondo cui
l’accertamento della legitimatio ad processum, ai fini della validità degli atti posti
in essere dalle parti, dev’essere effettuato in riferimento alla data di compimento
dell’atto, mentre quello della legitimatio ad causam, in quanto riguardante una
delle condizioni dell’azione, deve aver luogo con riguardo alla data della decisione.
Merita pertanto di essere ribadito quanto già affermato nel decreto del 7 febbraio 2013, trascritto nella memoria della controricorrente, con cui il Presidente
Aggiunto ha rigettato un’analoga istanza di rimessione alle Sezioni Unite proposta
con riferimento ad altri ricorsi riguardanti la stessa vicenda: non riscontrandosi alcun contrasto tra le precedenti pronunce emesse in argomento, la rimessione alle
Sezioni Unite troverebbe giustificazione unicamente nella pendenza di una molteplicità di giudizi tra le medesime parti, la quale non può essere tuttavia considerata di per sé sufficiente ai fini della qualificazione delle problematiche trattate come «questioni di massima di particolare importanza»; la particolare vocazione
nomofilattica delle Sezioni Unite presuppone infatti che le questioni ad esse sottoposte rendano necessaria una riflessione su problematiche giuridiche esorbitanti
dal caso concreto, e la cui soluzione risulti pertanto idonea ad assumere una valenza di principio generale.

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pervenuta, trovando la stessa giustificazione nelle caratteristiche specifiche delle

5. — Alla stregua delle precisazioni compiute dalle Sezioni Unite nella sentenza n. 27346 del 2009, non può trovare peraltro accoglimento neppure la tesi sostenuta dalla difesa della ricorrente, secondo cui il carattere definitivo dell’accer-

zazione e di messa in liquidazione coatta, compiuto nell’ambito dei giudizi in cui
sono state pronunciate le sentenze nn. 22492 e 22493 del 2006, comporterebbe la
formazione del giudicato in ordine alla sussistenza della legittimazione attiva dell’Edera in bonis ed alla corrispondente esclusione di quella del commissario liquidatore, che non potrebbero dunque costituire oggetto di ulteriori contestazioni. Indipendentemente dal diverso ambito soggettivo del presente giudizio, il quale risulta promosso nei confronti del Dosi in proprio, laddove quelli che hanno condotto alla pronuncia delle predette sentenze si sono svolti con la partecipazione
dello stesso in qualità di legale rappresentante della società posta in liquidazione
coatta amministrativa, e quindi nei confronti di quest’ultima, appare decisivo il rilievo che l’accertamento dell’inesistenza dei predetti provvedimenti compiuto nei
precedenti giudizi non può fare stato al di fuori degli stessi, avendo avuto luogo in
via meramente incidentale, ed ai soli fini della verifica della legittimazione delle
parti con riguardo alle domande specificamente proposte in quelle sedi. La diversità di tali domande rispetto a quella in esame risulta poi evidente se solo si considera che la sentenza n. 22492 aveva ad oggetto il risarcimento preteso dall’Edera
in bonis nei confronti del conduttore di un immobile di sua proprietà per il danneggiamento conseguente ad incuria ed abbandono e la sentenza n. 22493 riguardava l’opposizione al precetto intimato dall’Edera in liquidazione coatta amministrativa per il recupero di una somma concessa in mutuo ad un terzo dalla società
in bonis, mentre il presente giudizio ha ad oggetto la responsabilità del commissa-

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tamento relativo all’inesistenza giuridica dei provvedimenti di revoca dell’autoriz-

rio liquidatore per i danni asseritamente cagionati alla società nella gestione della
procedura.
Quanto alle sentenze emesse nell’ambito del giudizio di risarcimento dei dan-

SVAP, è appena il caso di ribadire quanto affermato nelle sentenze n. 15721 del
2005 e n. 27346 del 2009, e cioè che il vincolo derivante dalla sentenza n. 4 del
1999, con cui fu riconosciuta la giurisdizione del giudice ordinario, in quanto limitato alla verifica dei fatti strettamente indispensabili per la qualificazione del
rapporto ai fini dell’individuazione del giudice avente giurisdizione sulla domanda, non si estende oltre l’accertamento della sussistenza materiale della delibera di
rinuncia all’autorizzazione e l’anteriorità della stessa rispetto al provvedimento di
revoca, restando pertanto impregiudicata ogni questione relativa alla validità ed
all’efficacia della predetta delibera. La portata della sentenza n. 15721 cit. dev’essere a sua volta circoscritta al riconoscimento della legittimazione dei soci dell’Edera a far valere l’illiceità del comportamento della Pubblica Amministrazione, in
quanto tale da incidere sul mantenimento in vita della società e sulla loro qualità
di soci, ovvero da comportare un depauperamento del patrimonio sociale suscettibile di risolversi nella diminuzione dei loro diritti di partecipazione. A ciò va aggiunta l’enunciazione del principio di diritto secondo cui, nell’ambito dell’autonoma disciplina dettata per l’invalidità delle delibere dell’assemblea delle società per
azioni la nullità è limitata ai casi di impossibilità ed illiceità dell’oggetto, previsti
dall’art. 2379 cod. civ. e ravvisabili ogni qualvolta il contenuto della deliberazione
contrasti con norme dettate a tutela d’interessi generali, e non può quindi essere
dichiarata per illiceità dei motivi, la quale va invece ricondotta alla categoria dell’annullabilità disciplinata dall’art. 2377 cod. civ., comprendente ogni altra inos-

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ni promosso dai soci dell’Edera nei confronti del Ministero dell’industria e dell’I-

servanza delle norme inderogabili attinenti al procedimento di formazione della
volontà dell’assemblea; all’esito di tale pronuncia, con la quale fu cassata la sentenza di appello che aveva dichiarato la nullità della delibera di rinuncia, esclu-

devoluta al giudice di rinvio, sia pure nei limiti indicati dal principio di diritto enunciato da questa Corte, la verifica della validità della rinuncia, dalla quale dipendeva l’accertamento dell’avvenuta emissione in carenza di potere dei provvedimenti di revoca dell’autorizzazione e di messa in stato di liquidazione coatta della società.
Contrariamente a quanto sostenuto dalla difesa della controricorrente, tale accertamento non poteva ritenersi precluso dalla sentenza del Tribunale amministrativo regionale per il Lazio n. 1435/08 (divenuta definitiva a seguito dell’estinzione
del giudizio di appello per rinuncia, dichiarata dal Consiglio di Stato con sentenza
n. 1879/03), con cui era stato rigettato il ricorso proposto dall’Edera in bonis per
l’annullamento dei predetti provvedimenti, dovendo richiamarsi, al riguardo,
quanto affermato da questa Corte nella sentenza n. 15721 del 2005, secondo cui il
giudicato amministrativo copre i soli vizi di legittimità dedotti o deducibili dinanzi al Giudice amministrativo, e non anche l’inesistenza dei provvedimenti conseguente alla carenza di potere dell’autorità emanante, il cui accertamento è devoluto
alla giurisdizione del Giudice ordinario.
Correttamente, pertanto, la sentenza impugnata aveva escluso la possibilità di
riconoscere la legittimazione dell’Edera in bonis sulla base del giudicato asseritamente formatosi in ordine alla validità della rinuncia all’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa ed alla conseguente inesistenza dei provvedimenti di
revoca dell’autorizzazione e di messa in liquidazione coatta della società, dando

Nltei 3214-07 l’iacentini-1,’Edera Spa e Dosi – Pag. 25

dendone l’idoneità a determinare la decadenza dall’autorizzazione, restava pertanto

atto che nessuna pronuncia definitiva di merito, neppure tra soggetti diversi dalle
parti del presente giudizio, era stata emessa sulla specifica questione.
6. — Nelle more del giudizio di legittimità, peraltro, con sentenza del 16

to della sentenza n. 15721 del 2005 di questa Corte, ha escluso la nullità della delibera con cui l’assemblea della società aveva rinunciato all’autorizzazione, ed ha
conseguentemente confermato la dichiarazione d’inesistenza dei provvedimenti
adottati dal Ministero, accogliendo la domanda di risarcimento dei danni proposta
nei confronti di quest’ultimo. Il ricorso per cassazione proposto dal Ministero avverso tale decisione, come si è detto, è stato accolto da questa Corte, con la sentenza n. 4690 del 2011, soltanto nella parte riguardante la configurabilità di un
danno risarcibile, mentre sono state rigettate le censure sollevate dal ricorrente in
ordine alla validità ed all’efficacia della delibera, la quale deve pertanto ritenersi
ormai definitivamente accertata, con tutte le conseguenze che la Corte di merito
ne ha tratte in ordine al potere del Ministero di disporre la revoca dell’autorizzazione e la messa in liquidazione coatta della società. E’ pur vero che, nell’escludere la potenzialità dannosa del comportamento ascritto all’Amministrazione, la sentenza n. 15721 cit. ha precisato che nella specie la carenza di potere era dipesa dal
mancato rispetto della norma procedurale di cui all’art. 65, comma terzo del d.lgs.
17 marzo 1995, n. 175, e non già dal venir meno in radice del potere di vigilanza
del Ministero, al quale sarebbe stato consentito di promuovere autonomamente la
liquidazione coatta amministrativa dell’impresa, indipendentemente dalla revoca
dell’autorizzazione, in considerazione delle irregolarità gestionali contestate dall’ISVAP all’Edera in sede d’ispezione. A tale affermazione, volta unicamente a
dimostrare l’ineluttabilità dell’assoggettamento alla procedura concorsuale, ai fini

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maggio 2008, la Corte d’Appello di Roma, pronunciando in sede di rinvio a segui-

dell’esclusione del nesso causale tra il fatto illecito e le conseguenze dannose lamentate dagli attori, non può tuttavia attribuirsi l’effetto di negare l’accertamento
compiuto dalla Corte di merito in ordine all’inesistenza del provvedimento di re-

65 del d.lgs. n. 175 cit. e la direttiva n. 92/49/CE, è stata d’altronde ritenuta sostanzialmente assorbita da questa Corte, proprio in ragione dell’avvenuto rigetto
della domanda risarcitoria.
Non può condividersi, in proposito, l’affermazione della controricorrente, secondo cui il predetto accertamento non potrebbe spiegare efficacia di giudicato in
questa sede, essendo stato effettuato in via meramente incidentale nei confronti di
soggetti parzialmente differenti da quelli tra cui verte il presente giudizio ed in riferimento ad una domanda caratterizzata da un petitum e da una causa petendi diversi da quelli della domanda in esame. Nell’escludere l’idoneità al giudicato dell’accertamento risultante dalle sentenze fino ad allora pronunciate, la sentenza n.
27346 del 2009 ha distinto chiaramente tra l’accertamento dalle stesse compiuto,
che, in quanto finalizzato esclusivamente alla verifica della legittimazione del
commissario liquidatore nell’ambito di giudizi promossi da o nei confronti di soggetti diversi ed aventi ad oggetto domande caratterizzate da differenti petita e calisae petendi, aveva carattere meramente incidentale, e quello da compiersi nell’ambito del giudizio vertente tra L’Edera in bonis ed il Ministero con l’intervento
del commissario liquidatore. Quest’ultimo, in quanto effettuato in un giudizio avente come parti l’Amministrazione dalla quale provenivano i provvedimenti e la
società destinataria degli stessi e come oggetto specifico l’adozione dei medesimi
provvedimenti in carenza di potere, che costituiva la causa petendi della domanda
di risarcimento avanzata dalla società in bonis, ha carattere principale, e proprio

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voca dell’autorizzazione, la cui contestazione, sotto il profilo del contrasto tra l’art.

per tale motivo la sentenza n. 27346 cit. vi ha attribuito l’idoneità a statuire con
autorità di giudicato sull’esistenza o inesistenza giuridica dei quei provvedimenti,
con tutti gli effetti consequenziali correlativi. Tale distinzione risulta sostanzial-

troversie in cui è parte la Pubblica Amministrazione, alla luce dei criteri di riparto
della giurisdizione sviluppatisi a partire dall’istituzione di un Giudice amministrativo competente a conoscere, con effetti costitutivi, della legittimità degli atti amministrativi lesivi d’interessi legittimi: l’affermarsi del criterio che riserva al Giudice ordinario la giurisdizione in ordine alle controversie in cui si faccia questione
di carenza di potere, contestandosi in radice l’esistenza del potere stesso o denunciandosene l’avvenuto esercizio al di fuori dei limiti o in assenza dei presupposti
che ne legittimano l’impiego, limita l’ambito della cognizione incidentale di detto
Giudice ai casi, previsti dall’art. 5 della legge n. 2248 del 1865, all. E, in cui si
tratti di decidere, senza efficacia di giudicato, una questione estranea all’oggetto
del giudizio, ma avente carattere pregiudiziale, escludendone invece la configurabilità nell’ipotesi, prevista dall’art. 4 della medesima legge, in cui l’oggetto del giudizio sia costituito proprio dalla lesione del diritto. Irrilevante, a tal fine, è la circostanza che anche in quest’ipotesi il Giudice ordinario debba limitarsi a conoscere degli effetti dell’atto amministrativo, essendogli sottratto, a garanzia dell’autonomia della funzione amministrativa da quella giudiziaria, il potere di revocarlo o
modificarlo: l’inesistenza giuridica dell’atto, rendendolo inidoneo a spiegare i suoi
effetti tipici, esclude infatti che possa parlarsi di disapplicazione in senso proprio,
configurabile soltanto in riferimento all’ipotesi prevista dall’art. 5 cit., in cui l’accantonamento dell’atto ai fini della decisione della controversia non ne impedisce
l’operatività ad ogni altro effetto. Per lo stesso motivo, pur in mancanza di una

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mente conforme al quadro dei poteri riconosciuti al Giudice ordinario nelle con-

pronuncia costitutiva che comporti la rimozione dell’atto, al giudicato formatosi in
ordine alla sua inesistenza giuridica deve riconoscersi un’efficacia che trascende
l’ambito soggettivo del giudizio nel quale ha avuto luogo il relativo accertamento,

la categoria dell’indivisibilità degli effetti, che, in quanto riferibile ad atti rivolti ad
una pluralità di soggetti, mal si attaglia a provvedimenti come quelli in esame, aventi come unica destinataria la società privata dell’autorizzazione e posta in liquidazione coatta amministrativa.
Quanto poi alla rilevanza del predetto accertamento nel giudizio in esame, è
sufficiente richiamare l’orientamento ormai consolidato della giurisprudenza di legittimità, secondo cui l’esistenza del giudicato esterno è rilevabile d’ufficio in sede
di legittimità, al pari di quella del giudicato interno, non solo quando emerga da
atti comunque prodotti nel giudizio di merito, ma anche nell’ipotesi in cui, come
nella specie, esso si sia formato successivamente alla pronuncia della sentenza
impugnata. Si tratta infatti di un elemento che non può essere incluso nel fatto, in
quanto, pur non identificandosi con gli elementi normativi astratti, è ad essi assimilabile, essendo destinato a fissare la regola del caso concreto, e partecipando
quindi della natura dei comandi giuridici, la cui interpretazione non si esaurisce in
un giudizio di mero fatto. Il suo accertamento, pertanto, non costituisce patrimonio esclusivo delle parti, ma, mirando ad evitare la formazione di giudicati contrastanti, conformemente al principio del ne bis in idem, corrisponde ad un preciso
interesse pubblico, sotteso alla funzione primaria del processo, e consistente nell’eliminazione dell’incertezza delle situazioni giuridiche, attraverso la stabilità della decisione. Tale garanzia di stabilità, collegata all’attuazione dei principi costituzionali del giusto processo e della ragionevole durata, i quali escludono la legitti-

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risultando pertanto superfluo, a tal fine, il richiamo della difesa della ricorrente al-

mità di soluzioni interpretative volte a conferire rilievo a formalismi non giustificati da effettive e concrete garanzie difensive, non trova ostacolo nel divieto posto
dall’art. 372 cod. proc. civ., il quale, riferendosi esclusivamente ai documenti che

testanti la successiva formazione del giudicato; questi ultimi, d’altronde, comprovando la sopravvenuta formazione di una regula juris alla quale il giudice ha il
dovere di conformarsi in relazione al caso concreto, attengono ad una circostanza
che incide sullo stesso interesse delle parti alla decisione, e sono quindi riconducibili alla categoria dei documenti riguardanti l’ammissibilità del ricorso. La produzione di tali documenti può quindi aver luogo unitamente al ricorso per cassazione, se si tratta di giudicato formatosi in pendenza del termine per l’impugnazione, ovvero, nel caso di formazione successiva alla notifica del ricorso, fino all’udienza di discussione prima dell’inizio della relazione (cfr. ex plurimis, Cass.,
sez. Un., 16 giugno 2006, n. 13916; Cass., Sez. I, 23 dicembre 2010, n. 26041;
Cass., Sez. III, 5 marzo 2009, n. 5360).
7. — Il riconoscimento dell’efficacia del giudicato formatosi in ordine all’avvenuta emissione in carenza di potere dei provvedimenti di revoca dell’autorizzazione all’esercizio dell’attività assicurativa e di messa in stato di liquidazione coatta amministrativa dell’Edera, traducendosi nell’accertamento definitivo dell’inesistenza giuridica della procedura concorsuale, impone nella specie l’accoglimento
delle censure proposte dalla ricorrente avverso la dichiarazione del difetto di legittimazione degli organi della società in bonis. Il venir meno dei poteri amministrativi e gestionali del commissario liquidatore comporta infatti la reviviscenza delle
funzioni spettanti agli organi ordinari della società, non assumendo alcun rilievo,
a tal fine, la circostanza, evidenziata dalla Corte di merito, che la domanda propo-

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avrebbero potuto essere prodotti nel giudizio di merito, non si estende a quelli at-

sta dall’attrice abbia ad oggetto l’accertamento della responsabilità dello stesso
commissario per l’inadempimento degli obblighi inerenti alle funzioni svolte, la
cui subordinazione alla chiusura della procedura concorsuale o alla revoca del

quest’ultimo non possa continuare a svolgere le proprie funzioni, a causa dell’improseguibilità della procedura. Tanto meno può considerarsi ostativa alla proposizione della domanda la mancata presentazione del rendiconto, la cui discussione,
non necessariamente limitata alla verifica di eventuali omissioni, errori materiali o
improprietà dei criteri di conteggio adottati, pur rappresentando la sede naturale
per far valere la responsabilità del commissario, non costituisce tuttavia la sede
esclusiva di tale azione, avuto riguardo alla scindibilità del controllo più propriamente contabile da quello gestionale (cfr. Cass., Sez. I, 8 settembre 2011, n.
18438).
8. — L’efficacia irretroattiva dell’accertamento relativo all’inesistenza giuridica dei provvedimenti di revoca dell’autorizzazione e di messa in liquidazione
coatta della società, comportando il venir meno della legittimazione processuale
del commissario liquidatore con decorrenza dal passaggio in giudicato della relativa sentenza, esclude poi l’inammissibilità dell’intervento dallo stesso spiegato in
rappresentanza della liquidazione coatta. Tale evento, ove si fosse verificato nel
corso delle precedenti fasi di merito, avrebbe potuto infatti giustificare la dichiarazione d’interruzione del giudizio, ai sensi dell’art. 300 cod. proc. civ., mentre
nessun rilievo può assumere nella presente fase, che, in quanto caratterizzata dall’impulso ufficioso, resta insensibile agli eventi incidenti sulla capacità e la legittimazione delle parti. L’ammissibilità dell’intervento deve peraltro essere ribadita
anche sotto il profilo dell’interesse ad agire, la cui sussistenza va ricollegata al-

NRG 3214-07 Piacentini-L’Edera Spa e Dosi – Pag. 31

commissario non ne esclude la proponibilità nel caso in cui, come nella specie,

l’oggetto dell’accertamento incidentale sollecitato dall’attrice, che, in quanto riguardante l’esistenza giuridica dei provvedimenti posti a fondamento della liquidazione coatta e la conseguente legittimità delle funzioni svolte dal commissario

della procedura.
9. — Il primo motivo di ricorso va pertanto accolto ed il terzo va rigettato,
restando invece assorbiti il secondo ed il quarto motivo, con cui la ricorrente ha
dedotto l’omessa, insufficiente o contraddittoria motivazione circa fatti controversi
e decisivi per il giudizio, nonché la violazione e la falsa applicazione degli artt. 91
e 92 cod. proc. civ., lamentando l’immotivato rigetto dell’istanza di esibizione della documentazione relativa ai compensi erogati ai dipendenti, da essa proposta ai
fini della prova del danno risarcibile, e l’ingiustificata condanna al pagamento della totalità delle spese processuali.
10. — La sentenza impugnata va dunque cassata, nei limiti segnati dal motivo accolto, con il conseguente rinvio della causa alla Corte d’Appello di Roma,
che provvederà, in diversa composizione, anche al regolamento delle spese del
giudizio di legittimità.

P. Q .M.
La Corte accoglie il primo motivo di ricorso, rigetta il secondo, dichiara assorbiti
il terzo ed il quarto, cassa la sentenza impugnata, in relazione al motivo accolto, e
rinvia alla Corte di Appello di Roma, anche per la liquidazione delle spese processuali.
Così deciso in Roma, il 3 ottobre 2013, nella camera di consiglio della Prima
Sezione Civile

liquidatore, era inevitabilmente destinato a ripercuotersi sull’ulteriore svolgimento