Sentenza Sentenza Cassazione Civile n. 10855 del 23/04/2021

Cassazione civile sez. trib., 23/04/2021, (ud. 26/10/2020, dep. 23/04/2021), n.10855

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TRIBUTARIA

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. BISOGNI Giacinto – Presidente –

Dott. FUOCHI TINARELLI Giuseppe – rel. Consigliere –

Dott. CATALLOZZI Paolo – Consigliere –

Dott. TRISCARI Giancarlo – Consigliere –

Dott. ARMONE Giovanni Maria – Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso iscritto al n. 25608/2013 R.G. proposto da:

A.S., rappresentato e difeso dall’Avv. Guglielmo Rustico,

con domicilio eletto presso l’Avv. Andrea Palazzolo in Roma Piazzale

delle Belle Arti n. 6, giusta procura speciale a margine del

controricorso;

– ricorrente –

contro

Agenzia delle entrate, rappresentata e difesa dall’Avvocatura

Generale dello Stato, presso la quale è domiciliata in Roma, via

dei Portoghesi n. 12;

– controricorrente –

avverso la sentenza della Commissione tributaria regionale della

Sicilia sez. staccata di Catania n. 210/18/12, depositata in data 27

settembre 2012.

Udita la relazione svolta nella pubblica udienza del 26 ottobre 2020

dal Cons. Giuseppe Fuochi Tinarelli.

Udito il Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore

Generale De Augustinis Umberto, che ha concluso per il rigetto del

ricorso.

Udito l’Avv. dello Stato Alfonso Peluso per l’Agenzia delle entrate

che ha concluso per il rigetto del ricorso.

Fatto

FATTI DI CAUSA

A.S., esercente l’attività di panificatore e vendita di prodotti di panetteria, impugnava il provvedimento, notificato il (OMISSIS), con cui l’Agenzia delle entrate disponeva la sospensione dell’esercizio per giorni sedici per aver il contribuente, tra l’aprile 1998 e il febbraio 2006, effettuato nove vendite senza emissione dello scontrino fiscale, deducendo l’insussistenza del presupposto per l’irrogazione della sanzione, l’intervenuta prescrizione, nonchè l’incompetenza del Direttore dell’Agenzia di (OMISSIS).

L’impugnazione era rigettata dalla CTP di Ragusa. La sentenza era confermata dal giudice d’appello.

A.S. propone ricorso per cassazione con quattro motivi. L’Agenzia delle entrate resiste con controricorso.

Diritto

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. Il primo motivo denuncia, ai sensi dell’art. 360 c.p.c., n. 3, violazione e falsa applicazione del D.Lgs. n. 472 del 1997, art. 3, comma 3, e del D.Lgs. n. 471 del 1997, art. 12, quest’ultimo come modificato dal D.L. n. 262 del 2006, art. 1, comma 8, nonchè dalla L. n. 244 del 2007, art. 1, comma 269, non avendo la CTR applicato la disciplina più favorevole sopravvenuta.

1.1. Il secondo motivo denuncia nullità della sentenza per motivazione apparente per aver la CTR escluso la violazione del D.Lgs. n. 471 del 1997, art. 12, comma 2, senza considerare che le prime due violazioni erano anteriori di oltre un quinquennio alla terza.

1.2. Il terzo motivo denuncia violazione del D.L. n. 269 del 2003, art. 33, comma 11, per aver la CTR escluso l’applicazione della suddetta normativa sull’assunto che, come da essa disposto, i corrispettivi non documentati erano inferiori a Euro 50,00, circostanza che, tuttavia, avrebbe dovuto portare a ritenere tacitamente abrogato il D.Lgs. n. 471 del 1997, art. 12, comma 2.

1.3. Il quarto motivo denuncia nuovamente violazione del D.L. n. 269 del 2003, art. 33, comma 11, per aver ritenuto inapplicabile la disposizione che modificava la competenza – il Direttore regionale dell’Agenzia delle entrate anzichè quello di (OMISSIS) – ad emettere la misura sospensiva adottata.

2. I motivi, che possono essere esaminati unitariamente per connessione logica, sono infondati.

2.1. Va escluso, in primo luogo, che la motivazione sia apparente avendo la CTR ritenuto correttamente applicato il citato art. 12, comma 2, “trattandosi di violazioni constatate fino al 02 ottobre 2006”, di cui ben sei (su un totale di otto) commesse, come risulta anche dal ricorso, “dal 19/01/2004 al 02/02/2006”.

Si tratta di un numero di violazioni tale da integrare l’elemento costitutivo dell’illecito, da cui l’evidente considerazione da parte della CTR dell’irrilevanza della eccepita prescrizione per le condotte realizzate nel 1998, anteriori al quinquennio e significative solo ai fini della determinazione dell’ammontare del periodo di sospensione.

2.2. Va escluso, in secondo luogo, che il D.L. n. 269 del 2003, art. 33, comma 11, abbia determinato l’abrogazione del D.Lgs. n. 471 del 1997, art. 12, comma 2.

Come già affermato da questa Corte “la sanzione della sospensione dall’esercizio dell’attività ovvero della licenza o dell’autorizzazione cui al D.Lgs. n. 471 del 1997, art. 12, comma 2 (nel testo vigente ratione temporis) è applicabile, sussistendone i relativi presupposti, anche nel periodo successivo all’entrata in vigore del D.L. n. 269 del 2003, art. 33 (nel testo vigente ratione temporis), che ha previsto la sanzione della sospensione dall’esercizio dell’attività ovvero della licenza o dell’autorizzazione a carico dei contribuenti non aderenti al concordato preventivo, avendo esse diverse discipline. La prima sanzione, difatti, discende dal provvedimento, non immediatamente esecutivo, emesso dall’Ufficio procedente a seguito di tre distinte violazioni dell’obbligo di emissione della ricevuta fiscale o dello scontrino fiscale definitivamente “accertate”, indipendentemente dall’importo dei corrispettivi non documentati; la seconda, che trova applicazione solo con riferimento ai contribuenti che non abbiano aderito al concordato nazionale, discende invece dalla mera “contestazione” di tre violazioni relative alla mancata documentazione di corrispettivi, per importi pari o superiori all’ammontare previsto dal citato art. 33, ed al conseguente provvedimento, immediatamente esecutivo, emesso dal direttore regionale dell’Agenzia delle entrate” (Cass. n. 25281 del 25/10/2017).

E’ di piana evidenza, del resto, che il legislatore, intervenendo con il D.L. n. 262 del 2006, successivo art. 1, comma 8 (e poi ancora con la L. n. 244 del 2007, art. 1, comma 269,), con cui ha innovato il citato art. 12, comma 2, non ha ritenuto tale disposizione abrogata dall’art. 33 del D.L. n. 269 del 2003, poichè, diversamente, avrebbe modificato quest’ultima disposizione e non la prima.

3. Quanto all’intervenuta applicazione dello ius superveniens rispetto al D.Lgs. n. 471 del 1997, art. 12, comma 2, occorre, invece, distinguere.

3.1. La modifica operata con il D.L. n. 262 del 2006, infatti, ha determinato una complessiva riscrittura della norma.

In particolare, con l’art. 1, comma 8, è stato disposto:

“Il D.Lgs. 18 dicembre 1997, n. 471, art. 12, comma 2, è sostituito dal seguente:

“2. Qualora siano state contestate ai sensi del D.Lgs. 18 dicembre 1997, n. 472, art. 16, nel corso di un quinquennio, tre distinte violazioni dell’obbligo di emettere la ricevuta fiscale o lo scontrino fiscale, anche se non sono state irrogate sanzioni accessorie in applicazione delle disposizioni del citato D.Lgs. n. 472 del 1997, è disposta la sospensione della licenza o dell’autorizzazione all’esercizio dell’attività ovvero dell’esercizio dell’attività medesima per un periodo da tre giorni ad un mese. In deroga al medesimo D.Lgs. n. 472 del 1997, art. 19, comma 7, il provvedimento di sospensione è immediatamente esecutivo. Se l’importo complessivo dei corrispettivi oggetto di contestazione eccede la somma di Euro 50.000 la sospensione è disposta per un periodo da un mese a sei mesi””.

Il successivo comma 8 bis ha poi introdotto al D.Lgs. n. 471 del 1997, art. 12, i commi 2 bis, 2 ter e 2 quater prevedendo:

“Dopo il comma 2 dell’art. 12 del D.Lgs. 18 dicembre 1997, n. 471, come sostituito dal comma 8 del presente articolo, sono inseriti i seguenti:

“2-bis. La sospensione di cui al comma 2 è disposta dalla direzione regionale dell’Agenzia delle entrate competente per territorio in relazione al domicilio fiscale del contribuente. Gli atti di sospensione devono essere notificati, a pena di decadenza, entro sei mesi da quando è stata contestata la terza violazione.

2-ter. L’esecuzione e la verifica dell’effettivo adempimento delle sospensioni di cui al comma 2 è effettuata dall’Agenzia delle entrate, ovvero dalla Guardia di finanza, ai sensi dell’art. 63 del Decreto del Presidente della Repubblica 26 ottobre 1972, n. 633.

2-quater. L’esecuzione della sospensione di cui al comma 2 è assicurata con il sigillo dell’organo procedente e con le sottoscrizioni del personale incaricato ovvero con altro mezzo idoneo a indicare il vincolo imposto a fini fiscali””.

Il legislatore, infine, ha previsto, verosimilmente per la latitudine dell’intervento, una specifica disciplina transitoria con il comma 8 ter, stabilendo che:

“Le disposizioni di cui all’articolo art. 12, commi da 2 a 2-quater, del decreto legislativo 18 dicembre 1997, n. 471, come modificate o introdotte dai commi 8 e 8-bis del presente articolo, si applicano alle violazioni constatate a decorrere dalla data di entrata in vigore della legge di conversione del presente decreto. Per le violazioni già constatate alla medesima data si applicano le disposizioni previgenti”.

3.2. Ne deriva che, per espressa disposizione normativa, deve ritenersi inapplicabile, con riguardo alla novella introdotta con il D.L. n. 262 del 2006, art. 1, comma 8, il principio di retroattività della disposizione sopravvenuta più favorevole di cui al D.Lgs. n. 472 del 1997, art. 3, trattandosi di violazioni la cui constatazione risale al 2 ottobre 2006 mentre la nuova disciplina è entrata in vigore dal 29 novembre 2006.

3.3. Diversa conclusione va raggiunta, invece, con riguardo al successivo intervento operato con la L. n. 244 del 2007, art. 1, comma 269.

Tale disposizione ha previsto:

“All’art. 12 del decreto legislativo 18 dicembre 1997, n. 471, al comma 2, dopo le parole: “un quinquennio” la parola: “tre” è sostituita dalla seguente: “quattro” e dopo le parole: “lo scontrino fiscale” sono inserite le seguenti: “compiute in giorni diversi,””

Manca una disposizione transitoria e, attesa la natura diretta dell’intervento sul citato art. 12, comma 2, la modifica si applica retroattivamente anche alle contestazioni precedenti alla sua entrata in vigore e nella pendenza del giudizio (v. Cass. n. 26178 del 18/10/2018).

Tale esito, peraltro, non giova al ricorrente.

Occorre considerare, infatti, che due sono i punti oggetto di innovazione: a) l’incremento del numero delle violazioni necessarie ad integrare l’illecito da tre a quattro; b) la necessità che le singole violazioni siano state commesse in giorni diversi.

Orbene, nella vicenda in giudizio – come risulta dalla decisione impugnata e dallo stesso ricorso – nell’arco del quinquennio sono state accertate e constatate sei specifiche violazioni e tutte in giorni diversi (19/1/2004; 29/3/2004; 13/5/2004; 28/5/2005; 18/11/2005; 2/2/2006), sicchè deve essere escluso che la modifica abbia introdotto, in concreto, una situazione più favorevole, restando la stessa deduzione, sul punto, meramente astratta e al limite dell’inammissibile.

4. Il ricorso va pertanto rigettato e le spese, liquidate come in dispositivo, regolate per soccombenza.

PQM

La Corte rigetta il ricorso. Condanna A.S. al pagamento delle spese a favore dell’Agenzia delle entrate, che liquida in complessive Euro 5.000,00, oltre spese prenotate a debito.

Ai sensi del D.P.R. n. 115 del 2002, art. 13, comma 1 quater, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte del ricorrente principale, di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello previsto per il ricorso principale, a norma dello stesso art. 13, comma 1-bis, se dovuto.

Così deciso in Roma, il 26 ottobre 2020.

Depositato in Cancelleria il 23 aprile 2021